公司法對(duì)企業(yè)集團(tuán)行為規(guī)制研究

張 娟

（長(zhǎng)安大學(xué) 經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院，陜西 西安 710000）

1 企業(yè)集團(tuán)行為

1.1 企業(yè)集團(tuán)

19世紀(jì)末20世紀(jì)初，美國(guó)出現(xiàn)了企業(yè)集團(tuán)的雛形卡特爾和辛迪加。在20世紀(jì)70年代，日本出現(xiàn)了“錐形企業(yè)集團(tuán)”。我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)起步晚，企業(yè)集團(tuán)出現(xiàn)的時(shí)間比較短，但企業(yè)集團(tuán)發(fā)展的速度相當(dāng)快，給現(xiàn)行法律帶來巨大挑戰(zhàn)。我國(guó)工商行政管理局在1998年頒布的《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》中明確給出了企業(yè)集團(tuán)定義，并指出企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格。

1.2 關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易通常建立在不公平的基礎(chǔ)上，主要形式：（1）進(jìn)行資產(chǎn)買賣，控制公司以優(yōu)惠的條件或低廉的價(jià)格購(gòu)買使用從屬公司資產(chǎn)。（2）公司為其關(guān)聯(lián)人擔(dān)保。從屬公司在其控制公司支配下，為其他公司擔(dān)保，提高了公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，使其股東和債權(quán)人的利益受損。（3）拖欠公司資金或貸款?？毓晒九灿没蚪栀J從屬公司資金，相關(guān)程序只停留在表面，實(shí)際并不償付相應(yīng)資金的利息。

2 企業(yè)集團(tuán)行為規(guī)制必要性

2.1 中小股東的權(quán)益

關(guān)聯(lián)交易使得從屬公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃是以整個(gè)集團(tuán)利益為出發(fā)點(diǎn)，執(zhí)行計(jì)劃按照控制公司安排進(jìn)行，在我國(guó)實(shí)行的是資本多數(shù)原則，意味著在最終決策中少數(shù)人的利益將被忽視。2004年，14名股東將北京華遠(yuǎn)地產(chǎn)股份公司、北京城建集團(tuán)告上法庭。2008年下半年，1175家上市公司，有57.53%的上市公司存在挪用巨額資金的現(xiàn)象[1]。控股股東在做出決策，必然會(huì)考慮到自身的利益，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給從屬公司，從屬公司及其股東的利益也會(huì)隨之受損。

2.2 債權(quán)人的權(quán)益

從屬公司利益受損，會(huì)影響債權(quán)人的利益。企業(yè)作為以營(yíng)利為目的的組織，追求利潤(rùn)最大化無可厚非。關(guān)聯(lián)交易可減少企業(yè)集團(tuán)資金成本，減少機(jī)會(huì)成本，可使企業(yè)把握投資機(jī)會(huì)。但是這種追逐利益行為，會(huì)損害其他人合法權(quán)益，因此，必須制定相應(yīng)的法律來引導(dǎo)和制止這種行為。

3 公司法對(duì)企業(yè)集團(tuán)行為規(guī)制現(xiàn)狀與完善

3.1 現(xiàn)狀

企業(yè)集團(tuán)是公司發(fā)展到一定程度的產(chǎn)物，而企業(yè)集團(tuán)成員內(nèi)部特殊關(guān)系，不可避免的產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易。各國(guó)在規(guī)制企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易方面制定了相應(yīng)的法律法規(guī)，保證少數(shù)人的權(quán)益，進(jìn)一步完善法律，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展提供法律基礎(chǔ)。

美國(guó)創(chuàng)立了“揭破公司面紗”原則，為了保護(hù)從屬公司債權(quán)人的利益，法院可以否定公司與股東各為獨(dú)立主體，使股東直接對(duì)債務(wù)負(fù)責(zé)?！吧钍瓌t”是為了從屬公司債權(quán)人正當(dāng)利益免受控股公司不法侵害，在對(duì)從屬公司進(jìn)行清算、和解和重整的程序中，控股公司對(duì)從屬公司的債權(quán)均次于公司其他債權(quán)得到受償。德國(guó)的“推定的企業(yè)關(guān)系”理論，可以防止控制公司對(duì)從屬公司經(jīng)營(yíng)進(jìn)行過度的干預(yù)，并且要求控制公司舉證，避免了債權(quán)人因舉證困難而無法得到補(bǔ)償?shù)那闆r發(fā)生。2005年，日本頒布了《公司法典》，從公司決議方式、董事義務(wù)、競(jìng)業(yè)及利益相反交易信息披露類型、業(yè)務(wù)執(zhí)行檢查人4方面對(duì)企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)制。

我國(guó)在2005年頒布的公司法中對(duì)企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易做了一些簡(jiǎn)單的規(guī)定，從2006年1月1日起執(zhí)行。

公司法第16條規(guī)定[2]：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持有表決權(quán)的半數(shù)通過”。對(duì)控制股東或?qū)嶋H控制人的權(quán)利做了一定的限制，擴(kuò)大了小股東的表決權(quán)，在事先防止控制股東濫用表決權(quán)的可能，從而保護(hù)少數(shù)股東和公司的利益。

公司法第20條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東的利益，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。沒有明確指出股東權(quán)力范圍，對(duì)股東的義務(wù)進(jìn)行了設(shè)定。

公司法第217條對(duì)高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人和關(guān)聯(lián)關(guān)系做出了明確的界定。

3.2 完善

當(dāng)企業(yè)集團(tuán)發(fā)生關(guān)聯(lián)交易時(shí)，控股股東在制定公司決策時(shí)，會(huì)損害從屬公司股東和債權(quán)人的權(quán)益。少數(shù)股東的合法權(quán)益應(yīng)得到保護(hù)，股東作為獨(dú)立的投資者，其利益是否受到保護(hù)或是保護(hù)的程度范圍將直接影響投資決策。據(jù)股東平等原則，大小股東的權(quán)益應(yīng)得到平等保護(hù)，鑒于企業(yè)集團(tuán)行為的復(fù)雜性，少數(shù)股東的權(quán)益會(huì)受到侵害，對(duì)這部分投資人制定一些相關(guān)條款確保其合法權(quán)益。

雖然公司法中第20條對(duì)股東誠(chéng)信義務(wù)做了規(guī)定，但是公司法中對(duì)控制股東的義務(wù)沒有詳細(xì)的規(guī)定，實(shí)踐中很難辨別股東的誠(chéng)信問題，執(zhí)法過程中沒有合理地法律依據(jù)。對(duì)股東誠(chéng)信義務(wù)應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化，并制定判斷標(biāo)準(zhǔn)。公司法第21條只規(guī)定了對(duì)公司的賠償卻并沒有對(duì)公司及少數(shù)股東補(bǔ)償，對(duì)賠償?shù)膶?duì)象及賠償?shù)慕痤~進(jìn)行細(xì)化。

完善債權(quán)人保護(hù)機(jī)制，債權(quán)人利益關(guān)系到市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)體系的完善。當(dāng)關(guān)聯(lián)交易一旦偏離正軌，就會(huì)損害公司利益，進(jìn)而損害債權(quán)人利益。公司法中第20條規(guī)定股東濫用權(quán)力，逃避債務(wù)，造成債權(quán)人權(quán)益受損的，承擔(dān)連帶責(zé)任。然而，未明確指出，在沒有逃避債務(wù)的情況下，如何保護(hù)債權(quán)人的利益?？梢栽O(shè)置債權(quán)人監(jiān)督制度，從而保護(hù)其利益。

[1]趙銀,陳淑麗.中小股東權(quán)益保護(hù)在現(xiàn)行公司法中的新突破[J].法制與社會(huì).2011(4)

[2]中華人民共和國(guó)公司法