訴前禁令制度的司法運(yùn)用：積極與審慎的交鋒

于凱旋

為充分發(fā)揮典型案件輻射、示范和引導(dǎo)作用，2014年4月25日，北京市第二中級人民法院召開“知識產(chǎn)權(quán)行為保全案件審理情況新聞通報會”，以增強(qiáng)全社會的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，促進(jìn)創(chuàng)新行業(yè)良性健康發(fā)展。

隨著我國知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的深入實施和創(chuàng)新型國家建設(shè)的深入發(fā)展，首都知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)面臨著更大的任務(wù)和挑戰(zhàn)。二中院在審理知識產(chǎn)權(quán)案件過程中，特別注重利用行為保全制度，提高知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)力度，先后審理了20件具有指引作用的行為保全案，依法作出5份行為保全裁定。

參加本次新聞發(fā)布會的二中院領(lǐng)導(dǎo)包括院黨組副書記、副院長宿遲，二中院新聞發(fā)言人、副院長崔楊，民五庭庭長張曉津，副庭長葛紅等。宿遲副院長指出，行為保全制度是2013年施行的《民事訴訟法》增設(shè)的一項重要制度，在此之前《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》及最高人民法院相關(guān)司法解釋均規(guī)定訴前行為保全制度可在知識產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域予以一定程度的適用，司法實踐通常稱之為“訴前禁令”。行為保全制度是指法院應(yīng)當(dāng)事人申請，若不及時制止被控侵權(quán)行為，將給申請人造成難以彌補(bǔ)的損失，為保護(hù)申請人合法權(quán)益，保證判決或者裁決執(zhí)行，避免損失擴(kuò)大，在訴訟前或者訴訟過程中，責(zé)令被申請人為一定行為或者不為一定行為的臨時性民事強(qiáng)制措施。

由于訴前保全往往會對雙方爭議的核心焦點做出初步判斷，且保全措施會對被申請人的日常經(jīng)營行為產(chǎn)生強(qiáng)制性約束，被申請人往往會主動要求在法院主持下進(jìn)入調(diào)解程序，而申請人亦會因保全成功而同意與對方協(xié)商調(diào)解具體內(nèi)容，爭議得以解決并取得良好的社會效果。例如在上海諾華醫(yī)藥用途專利訴中禁令案中，法院通過訴中行為保全，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)節(jié)磋商，用最短的時間達(dá)成了調(diào)節(jié)協(xié)議，保障了社會公共利益。

張曉津庭長介紹錢鐘書書信手稿訴前禁令案開創(chuàng)了訴前禁令裁定先河，此案在社會各界對錢鐘書手稿即將被大規(guī)模曝光一事高度關(guān)注的情況下，由法院積極合理地采取保全措施，有效保護(hù)了著作權(quán)人權(quán)利，又避免對拍賣公司及相關(guān)公眾造成影響。該禁令將有助于推動對于發(fā)信人著作權(quán)及隱私權(quán)的保護(hù)，發(fā)揮了司法的社會引導(dǎo)功能。

在“狼愛上羊”訴前禁令案中，二中院針對兩日后即將舉行的演唱會，裁定責(zé)令被申請人在演唱會上不得演唱涉案作品，本案訴前保全極具緊迫性。而后被申請人拒不執(zhí)行法院裁定，法院隨即做出民事制裁決定。葛紅副庭長介紹，在確定罰款數(shù)額時，應(yīng)綜合考慮該作品的知名度、影響力和獨創(chuàng)性程度，以及被申請人行為的主觀惡意程度和拒不履行裁判文書的嚴(yán)重程度，結(jié)合能夠查明的包括演唱會門票收入等情況，經(jīng)過計算予以確定。

行為保全制度在規(guī)制被訴侵權(quán)行為方面的力度非常大，這同時會給大家?guī)碣|(zhì)疑，產(chǎn)生“未審先判”的效果，因此該制度在實施的過程中要堅持嚴(yán)格審查的原則，二中院在適用行為保全制度中需要審查的要件包括：申請人需提供證據(jù)證明其合法擁有知識產(chǎn)權(quán)；申請人應(yīng)提供比較明確的證據(jù)證明被申請人即將實施或正在實施的行為構(gòu)成侵權(quán)；申請人需進(jìn)一步證明訴前保全申請的緊迫性，如不及時制止將帶來難以彌補(bǔ)的損害或?qū)怖嬖斐捎绊?；申請人?yīng)提供一定擔(dān)保。通過嚴(yán)格審查可以達(dá)到一種平衡，即在最大限度保護(hù)被申請人利益的同時，一旦做出的裁定有問題，可以通過擔(dān)保的形式對被申請人予以救濟(jì)。從二中院受理案件和做出裁定的比例上看，大部分案件均不符合訴前保全條件，法院秉承審慎的態(tài)度駁回此類訴前保全申請。

為了更好規(guī)范相關(guān)市場交易秩序，避免或減少糾紛，二中院對相關(guān)市場主體提出了幾點建議：強(qiáng)化自律，樹立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)理念；熟悉法規(guī)，提升行為保全重視程度；積極應(yīng)對，努力爭取訴訟和解機(jī)會；慎用權(quán)利，增強(qiáng)合理維權(quán)意識。

作為2013年新施行的《民事訴訟法》新增內(nèi)容，行為保全已成為民事訴訟程序中的一項重要制度，二中院會在今后審判實踐中繼續(xù)關(guān)注該項制度的應(yīng)用，進(jìn)一步總結(jié)出更為具體和完善的經(jīng)驗。