趙春淋

(天津市檢察官學院，天津 300270)

互聯(lián)網(wǎng)融資是創(chuàng)新的產(chǎn)物，創(chuàng)新必須有失誤和風險。有人把2012年稱為“互聯(lián)網(wǎng)金融元年”?；ヂ?lián)網(wǎng)融資從2013年噴涌來襲，在風起云涌的繁榮背后，其風險也已顯現(xiàn)出來。2014年，“促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展”被寫入了《政府工作報告》，央行亦出臺一系列“降溫”舉措，以眾籌、P2P、余額寶等為代表的互聯(lián)網(wǎng)融資可能引發(fā)的法律風險已經(jīng)引起了關(guān)注。金融安全關(guān)系國家經(jīng)濟安全的核心，金融業(yè)是一個高風險的行業(yè),隨著信息化浪潮席卷全球，網(wǎng)絡(luò)信息安全問題日益凸顯?？上攵?，當“金融”遇到“互聯(lián)網(wǎng)”，其風險性是升級的。

一、互聯(lián)網(wǎng)融資

現(xiàn)代信息技術(shù)的發(fā)展催生了諸多以互聯(lián)網(wǎng)為媒介的金融服務(wù)模式，也為金融領(lǐng)域帶來眾多具有探索意義的課題。有關(guān)數(shù)據(jù)顯示，2012年中國網(wǎng)民數(shù)量為5.6億，移動網(wǎng)民數(shù)量達到4.2億。*來自《2013年互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟分析報告》?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟的核心是有價值信息的掌握，信息平臺是產(chǎn)業(yè)資本投資熱點，也是資本市場關(guān)注的熱點所在，通過挖掘大數(shù)據(jù)中用戶的偏好信息，能使得商業(yè)活動更有效地達成，運用互聯(lián)網(wǎng)手段解決金融難題的前景廣闊，互聯(lián)網(wǎng)融資為科技金融的深化發(fā)展提供了契機。

互聯(lián)網(wǎng)融資是個人、企業(yè)或其他組織通過現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)進行的直接融資活動，是互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)金融業(yè)相結(jié)合的新型金融。我國互聯(lián)網(wǎng)融資主要有以阿里金融為代表的金融運作平臺、以眾籌為代表的股權(quán)投資平臺、以P2P為代表的借貸平臺三種模式。*程雪軍：《論互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展與法律監(jiān)管》，載《中國外資》2013年9月下，總第279期?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)和金融機構(gòu)從各自的優(yōu)勢出發(fā)兩頭切入，P2P企業(yè)和第三方支付企業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)平臺介入金融服務(wù)業(yè),金融機構(gòu)則是利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)推出網(wǎng)上銀行、電子商務(wù)平臺等。

與傳統(tǒng)融資相比，互聯(lián)網(wǎng)融資具備了更高的參與度、更低的成本、更好的協(xié)作性、更強的透明度以及更方便的操作，弱化了金融中介的作用，極大地減小了金融交易的成本，擴大了金融服務(wù)的邊界，實現(xiàn)了投融資主體之間資金線上交易，類似于貨物銷售由現(xiàn)場交易到網(wǎng)絡(luò)交易的轉(zhuǎn)變，有助于提高成交效率，降低交易成本，促進社會閑散資金的優(yōu)化配置。對業(yè)界而言，互聯(lián)網(wǎng)融資會產(chǎn)生巨大的商機，終會促成競爭格局的大變化。對政府而言，互聯(lián)網(wǎng)融資能夠提高金融普惠性，有利于解決中小微企業(yè)融資問題，促進民間金融的透明化、規(guī)范化，但同時也帶來了更多的監(jiān)管挑戰(zhàn)。

二、互聯(lián)網(wǎng)融資的法律風險

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展，大眾消費方式逐漸改變，現(xiàn)代金融理念隨之革新，互聯(lián)網(wǎng)融資正在成為一種潮流。互聯(lián)網(wǎng)與金融結(jié)合在一起，金融的創(chuàng)新性和系統(tǒng)性風險都會無限擴大。創(chuàng)新使得互聯(lián)網(wǎng)融資蓬勃發(fā)展，但同時也導致很多問題與風險涌現(xiàn)出來?；ヂ?lián)網(wǎng)融資的虛擬化、無國界化、技術(shù)手段高等特點，加之相關(guān)法律缺位，使其風險管理更復雜，加大了監(jiān)管的難度。

(一)無監(jiān)管體系、無行業(yè)標準

行業(yè)標準缺失、法律監(jiān)管不足、準入門檻低、運營成本高等問題都凸顯出來。2012年6月，一家名為“淘金貸”的P2P網(wǎng)貸平臺，偽造營業(yè)執(zhí)照，非法購買國家工信部的ICP備案號，因涉嫌詐騙被取締。值得一提的是，從其開放注冊到關(guān)閉網(wǎng)站潛逃的短短5天里，騙倒國內(nèi)100多名投資者，卷款100多萬資金。雖然案件已經(jīng)破獲，但一時間網(wǎng)絡(luò)借貸市場也是草木皆兵。很多網(wǎng)絡(luò)借貸平臺注冊為咨詢類公司或網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)公司，從事金融業(yè)務(wù)但并不具備金融許可證。網(wǎng)貸平臺，從民間借貸角度看應(yīng)屬銀監(jiān)會監(jiān)管，但是網(wǎng)貸平臺不屬于銀監(jiān)部門監(jiān)管的機構(gòu)主體，從金融創(chuàng)新角度看則應(yīng)由央行監(jiān)管，由于其一直處于監(jiān)管的灰色地帶，監(jiān)管機構(gòu)很難對此加以管理。眾籌融資也存在很多的違規(guī)操作，如洗錢交易、非法融資等。這也是眾籌在國外流行了十幾年卻在中國遲遲不能落地的原因，沒有人愿意踩踏“非法集資”的紅線。

(二)資金安全風險與風險擴散

一些企業(yè)沒有從業(yè)經(jīng)驗，風險控制能力較弱?；ヂ?lián)網(wǎng)融資公司的賬戶管理、客戶信息管理、客戶資金管理、交易管理、資金運用等環(huán)節(jié)都容易產(chǎn)生風險。網(wǎng)站的安全性如何，是否存在漏洞，網(wǎng)站的日常運營管理是否到位，稍有缺失就很容易導致用戶資金風險及客戶信息泄露隱患等。同時，線上交易的方式使得金融詐騙更易發(fā)生，互聯(lián)網(wǎng)融資平臺可能成為金融犯罪的新工具。網(wǎng)絡(luò)金融的實時性和擴散性更容易引發(fā)風險擴散，成為風險擴散的助推器。

(三)網(wǎng)絡(luò)信用體系不完善

目前，互聯(lián)網(wǎng)融資缺乏完整的信用評價體系。我國現(xiàn)階段沒有健全可信的信用等級標準，信用中介亦不規(guī)范，對借款人、借貸人信用評價僅來自網(wǎng)絡(luò)企業(yè)自身或國家相關(guān)協(xié)會，公信力不夠。在信用缺失的市場交易中，極易出現(xiàn)類似“淘金貸”的情況，網(wǎng)絡(luò)信貸平臺的經(jīng)營者可能會偽造營業(yè)執(zhí)照，通過非法渠道獲得國家工信部的ICP備案號，投資成本不足幾千元人民幣，卷錢之后又關(guān)閉網(wǎng)站潛逃。沒有權(quán)威機構(gòu)托管資金，多數(shù)資金都是放在第三方支付平臺里的，但是在第三方支付平臺中，客戶是可以隨時轉(zhuǎn)走資金的，平臺也沒有權(quán)利凍結(jié)客戶的賬戶，不能監(jiān)管這些資金，多是靠行業(yè)本身的自律，風險可想而知。與此同時，我國社會整體的誠信意識不強，要謹防互聯(lián)網(wǎng)融資的違規(guī)操作所帶來的誠信喪失。當前的信用評價體系存在缺陷，虛假交易換取好評的現(xiàn)象客觀存在，也無法對產(chǎn)品進行差異化評分。

三、互聯(lián)網(wǎng)融資的監(jiān)管與規(guī)制

在互聯(lián)網(wǎng)融資發(fā)展的初期，注意到其存在的問題以及可能存在的風險，才能防微杜漸防患于未然。制定和完善互聯(lián)網(wǎng)金融的行業(yè)標準，構(gòu)建和完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體系，將互聯(lián)網(wǎng)金融、法律監(jiān)管、經(jīng)濟發(fā)展有效結(jié)合起來，厘清互聯(lián)網(wǎng)融資所面臨的法律風險及系統(tǒng)安全風險，將其納入國家監(jiān)管框架，并探討相應(yīng)的風險控制機制，意義重大。

(一)加快互聯(lián)網(wǎng)融資監(jiān)管體系建設(shè)

互聯(lián)網(wǎng)自由性與金融業(yè)的監(jiān)管嚴格存在明顯的沖突，如何引導其健康有序地發(fā)展，利用自身優(yōu)勢更好地為用戶服務(wù)是值得考慮的問題?；ヂ?lián)網(wǎng)融資尚處于無監(jiān)管機構(gòu)、無準入門檻的階段，人才和渠道的制約也決定了其無法提供高端的金融服務(wù)，品牌和信用積累程度不夠，對消費者的信息保護也存在挑戰(zhàn)。*羅明雄、譚盛輝：《互聯(lián)網(wǎng)金融前途幾何》，載《法人》，2013年5月。互聯(lián)網(wǎng)融資運作模式異常繁瑣，一般的互聯(lián)網(wǎng)融資公司不具備銀行的合規(guī)機制，缺乏風控能力，在貸款發(fā)放及吸引存儲資金等問題上就無法突破?；ヂ?lián)網(wǎng)融資并沒有相應(yīng)的監(jiān)管機制，卻依然快速發(fā)展起來?？赡芙?jīng)歷了數(shù)年發(fā)展之后，業(yè)內(nèi)會迎來一次大的洗牌，但互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)發(fā)展步伐不會停止。因此，國家的引導與規(guī)范顯得尤為重要，要規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)融資網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)運作，包括運行模式、基本制度、技術(shù)標準、市場建立與準入等。針對出現(xiàn)問題和風險，對各類金融企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍進行重新梳理，明確和完善相對應(yīng)企業(yè)及業(yè)務(wù)的監(jiān)管部門，取締未經(jīng)批準的互聯(lián)網(wǎng)融資平臺，建立統(tǒng)一的互聯(lián)網(wǎng)融資的數(shù)據(jù)平臺，使互聯(lián)網(wǎng)融資的監(jiān)管體系科學有序有力。

(二)完善互聯(lián)網(wǎng)融資相關(guān)法律體系

互聯(lián)網(wǎng)融資發(fā)展速度越來越快，呈現(xiàn)的混業(yè)經(jīng)營態(tài)勢，急需法律規(guī)制。金融體系的公司在資金杠桿、風險等方面與一般公司不盡相同，也不像傳統(tǒng)金融體系的銀行、信托或小貸公司等能找到對口的監(jiān)管機構(gòu)?；ヂ?lián)網(wǎng)融資的監(jiān)管遠未成熟。互聯(lián)網(wǎng)融資的發(fā)展，對證券法、擔保法、商業(yè)銀行法、票據(jù)法等都提出了新的要求，法律法規(guī)的制定必須全面統(tǒng)籌，針對互聯(lián)網(wǎng)融資創(chuàng)新層出不窮、變化快的特點，對癥下藥。要彌補互聯(lián)網(wǎng)融資監(jiān)管立法的相對滯后的狀態(tài)，盡快出臺相關(guān)立法，并做好相應(yīng)的法律的修繕，完善互聯(lián)網(wǎng)融資立法。

在法律監(jiān)管體系建設(shè)上，要有前瞻性，盡量在現(xiàn)有法律框架內(nèi)解決問題。修正和完善互聯(lián)網(wǎng)融資法律體系，加快與互聯(lián)網(wǎng)融資發(fā)展相關(guān)的基礎(chǔ)性法律立法，制定相關(guān)的行政規(guī)章、部門規(guī)章以及國家標準。國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于加強影子銀行監(jiān)管有關(guān)問題的通知》，雖是央行牽頭，統(tǒng)一各部門對新型網(wǎng)絡(luò)金融公司進行協(xié)調(diào)監(jiān)管，但也只是一個宏觀層面的框架，沒有具體的實施細則。國務(wù)院成立了互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展與監(jiān)管研究小組，并已赴相關(guān)地方開始了對互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)監(jiān)管秩序與制度機制建立的實地調(diào)研。股權(quán)眾籌管理辦法已在籌劃之中，政策一旦出臺，眾籌融資行業(yè)必將獲得更大的發(fā)展?jié)摿?，市場變得充滿機會，投資人能獲得更好地保護，創(chuàng)業(yè)者也將有更廣闊的融資渠道。

(三)完善網(wǎng)絡(luò)信用體系

完善的網(wǎng)絡(luò)信用體系能夠促進資金的良性流轉(zhuǎn)，有助于理性網(wǎng)絡(luò)社會秩序的形成，需要政府、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)融資參與方等各方的共同努力。除了政府的監(jiān)管、法律法規(guī)的制定要適應(yīng)當前社會互聯(lián)網(wǎng)融資的發(fā)展之外，還要借助網(wǎng)絡(luò)技術(shù)建立網(wǎng)絡(luò)信用體系所需的各類基礎(chǔ)設(shè)施，如安全協(xié)議等。培養(yǎng)大眾在互聯(lián)網(wǎng)融資中的信用意識，最終建立一個嚴密的網(wǎng)絡(luò)信用機制，包括信用評估、信用管理及失信懲罰機制。互聯(lián)網(wǎng)融資同樣需要行業(yè)自律。要增強自律的有效性及約束力，除了成立自律組織之外，要制定明確的標準、具體的公約、嚴格的考核機制，廣泛動員社會監(jiān)督，增強輿論監(jiān)督。

(四)加強互聯(lián)網(wǎng)融資消費者權(quán)益的保護

互聯(lián)網(wǎng)融資存在的信息不對等、實力相比懸殊的實際情況，互聯(lián)網(wǎng)融資的消費者所處地位較普通消費者更為不利。一要加強對互聯(lián)網(wǎng)融資者的宣傳教育，提高其風險意識和自我保護能力，將互聯(lián)網(wǎng)和金融兩方面的知識充分結(jié)合，針對互聯(lián)網(wǎng)融資群體進行科學有效地教育。二要加強對互聯(lián)網(wǎng)融資者的權(quán)益保護?！断M者權(quán)益保護法》中針對金融商品和服務(wù)的條款幾乎沒有，不能滿足保護金融消費者的需要。我國應(yīng)出臺相關(guān)的專門立法，對互聯(lián)網(wǎng)融資進行專門性、針對性地立法。既有利于互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的發(fā)展壯大，又有利于消費者權(quán)益的保護。三要加強金融服務(wù)者的義務(wù)。應(yīng)該有清晰的風險提示，充分說明產(chǎn)品，產(chǎn)品的風險提示必須清晰明了，對與惡意出賣客戶信息等行為予以嚴厲制裁。