● 張 巖

（作者系深圳市圖書館黨委書記）

“法人治理結(jié)構(gòu)”（Corporate Governance）一詞最早于20世紀(jì)70年代初由美國(guó)經(jīng)濟(jì)理論界提出，是基于公司所有權(quán)與控制權(quán)分離、為實(shí)現(xiàn)股東與利害相關(guān)者的利益而形成的一整套權(quán)力和利益分配與制衡的法律體系和制度規(guī)范。法人治理結(jié)構(gòu)作為一種權(quán)力制衡機(jī)制已成為現(xiàn)代企業(yè)制度的核心，被證明是一種解決所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離及由此帶來(lái)的委托代理問(wèn)題的有效制度安排，并逐漸被引用到西方非營(yíng)利組織和公立機(jī)構(gòu)治理領(lǐng)域。

20世紀(jì)80年代以來(lái)，我國(guó)相繼推動(dòng)經(jīng)濟(jì)、行政、公益事業(yè)體制改革，在公司、國(guó)企、銀行與信用社、民辦學(xué)校、公立醫(yī)院、公立高校及其他面向社會(huì)提供服務(wù)的公益性事業(yè)單位，先后嘗試建立和完善法人治理結(jié)構(gòu)，試圖借鑒國(guó)外法人治理結(jié)構(gòu)分權(quán)制衡、規(guī)范有效的管理模式，促進(jìn)科學(xué)管理、理性決策。

國(guó)內(nèi)學(xué)術(shù)界對(duì)法人治理結(jié)構(gòu)的研究起始于20世紀(jì)90年代，研究成果主要集中在經(jīng)濟(jì)管理領(lǐng)域。

一、研究概況及特點(diǎn)

1．研究概況

本文以“法人治理”、“法人治理結(jié)構(gòu)”、“理事會(huì)”、“董事會(huì)”、“管委會(huì)”等為檢索詞，以中國(guó)知網(wǎng)（CNKI）為主要檢索工具，對(duì)截至2014年1月的文獻(xiàn)進(jìn)行了普查。其中，篇名中含“法人治理”的檢索結(jié)果見表1。

2．研究特點(diǎn)分析

學(xué)術(shù)界關(guān)于法人治理結(jié)構(gòu)的研究始于1994年，與我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制、事業(yè)單位改革進(jìn)程基本一致；2000年至2005年有一波研究高峰，至今仍保持較高的研究熱度。關(guān)于公司、企業(yè)、銀行、信用社法人治理結(jié)構(gòu)的研究成果比較豐富，截至2014年1月，公司、企業(yè)相關(guān)期刊論文約800余篇，銀行、信用社、合作社等約200余篇；事業(yè)單位法人治理研究起步較晚，始于2002年，主要包含醫(yī)院、高校等約200篇。隨著公益性事業(yè)單位法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)的推進(jìn)，預(yù)計(jì)將引發(fā)一輪新的研究熱潮。表2為篇名含“法人治理結(jié)構(gòu)”的論文發(fā)表年份與所屬行業(yè)情況。

表1 篇名含“法人治理”的論文發(fā)表情況

二、研究?jī)?nèi)容及主要觀點(diǎn)

1．對(duì)法人治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)理論與發(fā)展趨勢(shì)的研究

從委托代理理論到利益相關(guān)者理論。法人治理結(jié)構(gòu)源于公司治理，相關(guān)基礎(chǔ)理論經(jīng)歷從委托代理理論到利益相關(guān)者理論兩大發(fā)展階段。早期的法人治理結(jié)構(gòu)建立在股東本位、資本雇傭勞動(dòng)這一理論基礎(chǔ)上，隨著現(xiàn)代公司治理理論的不斷發(fā)展，公司越來(lái)越被看作是一個(gè)多種利益的集合，除股東利益外，還有相關(guān)者利益和公共利益。因此，馬俊駒、聶德宗認(rèn)為，現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)所要解決的問(wèn)題包括兩個(gè)方面：一是基于“所有權(quán)與控制權(quán)”分離而形成的物質(zhì)資本所有者或股東對(duì)公司經(jīng)理的約束與監(jiān)控問(wèn)題，二是基于“公司的利益相關(guān)者理論”而形成的“非股東的利害關(guān)系人”參與公司治理的問(wèn)題。他們關(guān)于當(dāng)代公司法人治理結(jié)構(gòu)發(fā)展趨勢(shì)的觀點(diǎn)也比較具有代表性，認(rèn)為從總體上看呈現(xiàn)出以下特點(diǎn)：股東的主權(quán)地位日趨衰落，勞動(dòng)與資本共同治理公司的基本原則得到確立并實(shí)現(xiàn)；職工參與制度日益得到認(rèn)同與重視，作為人力資本所有者的雇員在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的地位日趨增強(qiáng)；銀行等金融機(jī)構(gòu)在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的地位和作用日趨增強(qiáng)。①

獨(dú)立董事與社會(huì)人士理事制度的引入。美國(guó)是獨(dú)立董事制度的發(fā)源地。美國(guó)公司法人采用“單層制”結(jié)構(gòu)，董事會(huì)兼具經(jīng)營(yíng)與監(jiān)督的雙重職能，這種方式易在實(shí)踐中產(chǎn)生沖突，使監(jiān)督弱化。對(duì)此，美國(guó)公司法創(chuàng)立了獨(dú)立董事制度，要求董事會(huì)組成人員中必須有一定數(shù)量的外部獨(dú)立董事對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)進(jìn)行監(jiān)督。獨(dú)立董事制度的設(shè)立是單層制治理模式下對(duì)公司管理層監(jiān)督機(jī)制的改良與修正。②

關(guān)于獨(dú)立董事的研究成果不少，其中郭強(qiáng)、蔣東生對(duì)獨(dú)立董事的作用及其發(fā)揮作用的條件進(jìn)行了較為深刻的分析，認(rèn)為獨(dú)立董事是以權(quán)力制衡者的角色進(jìn)入董事會(huì)，并通過(guò)分解企業(yè)控制權(quán)來(lái)彌補(bǔ)傳統(tǒng)法人治理結(jié)構(gòu)的缺陷；在不同生產(chǎn)要素對(duì)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力和利潤(rùn)的貢獻(xiàn)已經(jīng)發(fā)生重大變化的市場(chǎng)條件下，獨(dú)立董事參與法人治理也是眾多利益相關(guān)者分享企業(yè)控制權(quán)的一種替代形式；獨(dú)立董事的本質(zhì)作用是企業(yè)契約規(guī)則的監(jiān)護(hù)人，同時(shí)是不完全契約條件下短期合約的裁定人和邊際調(diào)整人；不完全獨(dú)立性是獨(dú)立董事作用有效發(fā)揮的基本約束條件。③

類似于獨(dú)立董事，在非營(yíng)利組織與公立機(jī)構(gòu)的理事會(huì)中，往往要求社會(huì)人士在理事中占一定比例。如李松武認(rèn)為，事業(yè)單位理事會(huì)的構(gòu)成一般分為三部分：即政府和舉辦單位代表、服務(wù)對(duì)象和其他方面代表、事業(yè)單位代表，前兩者為外部理事。外部理事應(yīng)占理事會(huì)多數(shù)，比較理想的構(gòu)成是各部分均為1/3，任何一方均不占多數(shù)，防止任何利益方壟斷理事會(huì)的決策權(quán)。④

2．對(duì)國(guó)外法人治理結(jié)構(gòu)模式的研究

（1）公司法人治理結(jié)構(gòu)

國(guó)外公司法人治理結(jié)構(gòu)主要?dú)w納為三種模式：英美模式、德國(guó)模式和日本模式。金亮新認(rèn)為，英美模式的主要特點(diǎn)是單層制，即股東會(huì)下只設(shè)立董事會(huì)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)既是業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)又是監(jiān)督機(jī)構(gòu)。董事會(huì)聘任經(jīng)理，由經(jīng)理負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的執(zhí)行，經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)并接受董事會(huì)的監(jiān)督。德國(guó)模式實(shí)行雙層制，公司由股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)組成，由股東會(huì)選出董事和職工代表組成監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)具有相當(dāng)大的權(quán)力；強(qiáng)調(diào)職工的參與制和銀行的密切參與性。日本模式中公司由股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)三大機(jī)構(gòu)組成，其中董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)均由股東會(huì)選舉產(chǎn)生；推行“人本主義”和主銀行制度，實(shí)施雙重監(jiān)督。⑤

（2）公立高校法人治理結(jié)構(gòu)

對(duì)國(guó)外公立高校法人治理結(jié)構(gòu)模式的研究，現(xiàn)有的研究成果一般是以國(guó)別方式分別予以介紹。薄建國(guó)、王嘉毅介紹了美國(guó)公立高校的法人治理結(jié)構(gòu)，其外部表現(xiàn)為國(guó)家監(jiān)督、政府間接干預(yù)、依靠中介組織緩沖政校關(guān)系，形成政府掌舵、大學(xué)劃槳、社會(huì)參與共同治理的格局；內(nèi)部為獨(dú)特的法人董事會(huì)制度結(jié)構(gòu)與自治模式，其中董事會(huì)、行政委員會(huì)與學(xué)術(shù)評(píng)議會(huì)分權(quán)制衡以保障學(xué)術(shù)自由和大學(xué)自治。⑥

郎益夫、劉希宋分析認(rèn)為德國(guó)高校的最高權(quán)力機(jī)關(guān)為校務(wù)會(huì)議，其成員由教授、助教、學(xué)生和職工代表組成，負(fù)責(zé)制定學(xué)校的一切法令、規(guī)定，選舉正副校長(zhǎng)。大學(xué)設(shè)立校評(píng)議會(huì)，作為校務(wù)會(huì)議下的最高領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，大學(xué)的決策與執(zhí)法工作由評(píng)議會(huì)主持，校長(zhǎng)擔(dān)任評(píng)議會(huì)主席，學(xué)校的人員任免和校務(wù)會(huì)的決議要先征得評(píng)議會(huì)的同意。⑦

張寶泉介紹了法國(guó)高校的大學(xué)評(píng)議會(huì)、科學(xué)委員會(huì)、學(xué)業(yè)與大學(xué)生活委員會(huì)，大學(xué)評(píng)議會(huì)是最高權(quán)力機(jī)關(guān)，校長(zhǎng)由大學(xué)評(píng)議會(huì)選舉產(chǎn)生，主持三個(gè)委員會(huì)的工作。三個(gè)委員會(huì)與校長(zhǎng)的關(guān)系是：校長(zhǎng)有決定權(quán)，評(píng)議會(huì)有審議權(quán)，科學(xué)委員會(huì)和學(xué)業(yè)與大學(xué)生活委員會(huì)有建議、表達(dá)意見及愿望的權(quán)利。⑧

王明遠(yuǎn)介紹了日本國(guó)立大學(xué)自2004年開始推行的法人化改革，大學(xué)成為具有獨(dú)立法人資格的辦學(xué)實(shí)體，引進(jìn)“董事會(huì)”制度，強(qiáng)化校長(zhǎng)的權(quán)力，成立“經(jīng)營(yíng)協(xié)議會(huì)”和“教育研究評(píng)議會(huì)”，聘請(qǐng)獨(dú)立于政府和大學(xué)的第三方機(jī)構(gòu)“大學(xué)評(píng)價(jià)和學(xué)位授予機(jī)構(gòu)”對(duì)各大學(xué)教育和研究業(yè)績(jī)進(jìn)行評(píng)價(jià)，以促進(jìn)各大學(xué)的競(jìng)爭(zhēng)。⑨

（3）公立醫(yī)院法人治理結(jié)構(gòu)

鄭雪倩分析指出，美國(guó)公立醫(yī)院的治理結(jié)構(gòu)主要是三角關(guān)系：董事會(huì)、首席執(zhí)行官和醫(yī)務(wù)人員。董事會(huì)是醫(yī)院的決策機(jī)構(gòu)；首席執(zhí)行官是負(fù)責(zé)實(shí)施董事會(huì)決議的管理人員，不進(jìn)入董事會(huì)；醫(yī)務(wù)人員作為一支獨(dú)立的自治力量存在。董事會(huì)保護(hù)醫(yī)院利益不受損失，與首席執(zhí)行官是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。⑩

左希洋、張亮介紹了一些發(fā)達(dá)國(guó)家現(xiàn)代醫(yī)院法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀，英國(guó)有95%的醫(yī)院是公立醫(yī)院，政府財(cái)力不足和公立醫(yī)院效率低下促使英國(guó)政府在20世紀(jì) 40年代進(jìn)行改革，轉(zhuǎn)變職能，建立醫(yī)院托拉斯，促進(jìn)醫(yī)院自治和競(jìng)爭(zhēng)。目前實(shí)行的是董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)、院長(zhǎng)以及職能機(jī)構(gòu)組成的決策和管理體系。董事會(huì)是最高決策機(jī)構(gòu)，由相關(guān)利益代表組成，反映社會(huì)公眾的利益。在1984 年以前，新加坡醫(yī)院管理采用英國(guó)模式，政府直接管理醫(yī)院，醫(yī)院靠政府撥款。1985年后政府對(duì)醫(yī)院實(shí)行重組，下放醫(yī)院管理自主權(quán)給私人有限公司，由其負(fù)責(zé)管理醫(yī)院，董事會(huì)由政府的指定人及其下屬公司主席組成。澳大利亞各醫(yī)院的組織管理結(jié)構(gòu)基本相同。一般公立醫(yī)院都有董事會(huì)，但各州之間略有不同。大型醫(yī)院可擁有自己的董事會(huì)，而每年住院人數(shù)少于4500人的醫(yī)院則由區(qū)域醫(yī)院董事會(huì)管理。

3．對(duì)我國(guó)不同領(lǐng)域法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)現(xiàn)狀、問(wèn)題與對(duì)策的研究

關(guān)于公司法人治理存在的問(wèn)題，呂鳴認(rèn)為主要包括：（1）股權(quán)過(guò)于集中，中小股東利益得不到有效保護(hù)；（2）組織機(jī)構(gòu)設(shè)置不規(guī)范，無(wú)法有效行使各自職責(zé)，執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和管理層不能形成有效制衡；（3）缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制，權(quán)力濫用得不到規(guī)范。石修禮認(rèn)為，國(guó)有公司由于其出資人的特殊性，造成公司內(nèi)部人控制、代理成本過(guò)高、控制股東的失信行為等問(wèn)題大量存在。曹飛認(rèn)為獨(dú)立的非執(zhí)行董事缺乏保護(hù)中小股東權(quán)益的能力與動(dòng)力。關(guān)于重構(gòu)我國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)，馬俊駒認(rèn)為應(yīng)當(dāng)徹底地摒棄那種股東或物質(zhì)資本所有者聯(lián)合體的公司理念，而代之以公司的利益相關(guān)者理論。具體措施有：實(shí)行國(guó)有股權(quán)的法人化；允許銀行參與公司法人治理結(jié)構(gòu)；大力推行職工董事制度。

關(guān)于醫(yī)院法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)，左希洋等認(rèn)為，傳統(tǒng)公立醫(yī)院治理模式的最大特點(diǎn)就是政事不分，為促進(jìn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間的公平競(jìng)爭(zhēng)，政府要切實(shí)推進(jìn)依法行政和轉(zhuǎn)變職能，由“辦醫(yī)院”向“管服務(wù)”為主轉(zhuǎn)變。按照現(xiàn)代醫(yī)院制度的要求，比較可行的是實(shí)行董事會(huì)或醫(yī)院管理委員會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的院長(zhǎng)負(fù)責(zé)制，各司其職，建立起股東大會(huì)和董事會(huì)之間的信任托管關(guān)系，董事會(huì)與執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間的委托代理關(guān)系，以及上述機(jī)構(gòu)之間的相互制衡關(guān)系，形成規(guī)范的醫(yī)院法人治理結(jié)構(gòu)。

關(guān)于公立高校法人治理結(jié)構(gòu)，黃崴撰文指出有五大缺陷：政府與高校之間的法律契約關(guān)系沒有形成，政府沒有把高校作為獨(dú)立的法人主體；學(xué)校法人治理結(jié)構(gòu)沒有真正建立，黨政集權(quán)管理，學(xué)術(shù)權(quán)力不受重視；官本位傾向嚴(yán)重，妨礙了現(xiàn)代大學(xué)精神的形成；內(nèi)部少數(shù)人控制，缺少利益相關(guān)人的有效參與；監(jiān)管機(jī)制不健全，監(jiān)督乏力。彭宇文提出了構(gòu)建高校法人治理結(jié)構(gòu)應(yīng)貫徹的原則：遵循教育規(guī)律，保障學(xué)術(shù)自由，教育法人人格獨(dú)立，教育民事主體地位平等，教育非行政化，教育權(quán)利義務(wù)一致，他律與自律相結(jié)合等。

我國(guó)的事業(yè)單位法人治理結(jié)構(gòu)試點(diǎn)工作，主要由國(guó)家事業(yè)單位登記管理局推動(dòng)。黃文平認(rèn)為，事業(yè)單位法人治理結(jié)構(gòu)作為規(guī)范事業(yè)單位組織架構(gòu)及其權(quán)力運(yùn)行的制度安排，上連管理體制，下接運(yùn)行機(jī)制，是創(chuàng)新事業(yè)單位體制機(jī)制的關(guān)鍵所在，也是事業(yè)單位由傳統(tǒng)管理邁向現(xiàn)代治理的必由之路。應(yīng)重點(diǎn)把握好以下幾個(gè)方面：一是理順政府和事業(yè)單位、事業(yè)單位和人民群眾這兩大關(guān)系；二是組建好理事會(huì)和管理層這兩個(gè)機(jī)構(gòu)；三是完善內(nèi)外兩大制度。

綜上所述，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)、政治、社會(huì)、文化領(lǐng)域法人治理改革的推進(jìn)，相關(guān)行業(yè)對(duì)此進(jìn)行了理論探討和研究，對(duì)法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)實(shí)踐進(jìn)行了總結(jié)和梳理，形成了較為豐富的理論成果。但在研究方面還存在一些不足：一是偏重理論研究，實(shí)證研究不足，對(duì)工作指導(dǎo)性不強(qiáng)；二是偏重介紹性文章，對(duì)制度移植的環(huán)境、本土化及比較研究不足；三是偏重單學(xué)科研究，跨學(xué)科研究不足；四是偏重現(xiàn)狀與問(wèn)題研究，實(shí)操性強(qiáng)的對(duì)策研究不足；五是研究滯后于政策，滯后于實(shí)踐，前瞻性不足。

三、法人治理結(jié)構(gòu)研究新動(dòng)向

黨的十八屆三中全會(huì)通過(guò)的《關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題的決定》，提出要“明確不同文化事業(yè)單位功能定位，建立法人治理結(jié)構(gòu)，完善績(jī)效考核機(jī)制。推動(dòng)公共圖書館、博物館、文化館、科技館等組建理事會(huì)，吸納有關(guān)方面代表、專業(yè)人士、各界群眾參與管理?！边@表明，在面向社會(huì)提供公共服務(wù)的文化事業(yè)單位建立法人治理結(jié)構(gòu)，已成為黨和政府在新時(shí)期推出的事業(yè)單位體制機(jī)制創(chuàng)新的重大舉措，具有重要的理論意義和實(shí)踐價(jià)值，但其理論準(zhǔn)備仍顯不足，亟待開展深層次研究，提高各方認(rèn)識(shí)，為實(shí)踐提供指導(dǎo)。

為推進(jìn)公益性文化事業(yè)單位法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)，近期研究重點(diǎn)應(yīng)包括以下幾個(gè)方面：（1）公益性文化事業(yè)單位治理體制研究；（2）公益性文化事業(yè)單位法人制度研究；（3）政府部門與公益性文化事業(yè)單位理事會(huì)、管理層的權(quán)責(zé)劃分研究；（4）國(guó)外公益性文化機(jī)構(gòu)法人治理與理事會(huì)制度及其啟示研究；（5）國(guó)內(nèi)公益性文化事業(yè)單位法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)現(xiàn)狀、問(wèn)題與對(duì)策研究；（6）公益性文化事業(yè)單位法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)配套制度與法治保障研究；（7）與法人治理結(jié)構(gòu)相適應(yīng)的公益性文化事業(yè)單位運(yùn)行機(jī)制研究。

①馬俊駒、聶德宗:“公司法人治理結(jié)構(gòu)的當(dāng)代發(fā)展——兼論我國(guó)公司法人治理結(jié)構(gòu)的重構(gòu)”，《法學(xué)研究》，2000年第2期。

②金亮新：“國(guó)外公司法人治理結(jié)構(gòu)的模式分析與借鑒”，《改革與戰(zhàn)略》，2008年第2期。

③郭強(qiáng)、蔣東生：“不完全契約與獨(dú)立董事作用的本質(zhì)及有效性分析——從傳統(tǒng)法人治理結(jié)構(gòu)的缺陷論起”，《管理世界》，2003年第2期。

④李松武：“建立健全法人治理結(jié)構(gòu)創(chuàng)新事業(yè)單位體制機(jī)制”，《中國(guó)機(jī)構(gòu)改革與管理》，2012年第1期。

⑤金亮新：“國(guó)外公司法人治理結(jié)構(gòu)的模式分析與借鑒”，《改革與戰(zhàn)略》，2008年第2期。

⑥薄建國(guó)、王嘉毅：“美國(guó)公立高校的法人治理結(jié)構(gòu)及其特征”，《國(guó)家教育行政學(xué)院學(xué)報(bào)》，2010年第12期。

⑦郎益夫、劉希宋：“高等學(xué)校治理結(jié)構(gòu)的國(guó)際比較”，《北方論叢》，2002年第1期。

⑧張寶泉：《美、蘇、英、德、法高等學(xué)校管理比較》，東北師范大學(xué)出版社，1998年，第306 -309頁(yè)。

⑨王明遠(yuǎn)：《日本國(guó)立大學(xué)如何進(jìn)行法人化改革》，中國(guó)改革網(wǎng)，2014-01-07。

⑩鄭雪倩等：“國(guó)外公立醫(yī)院法人治理結(jié)構(gòu)模式研究”，《中國(guó)醫(yī)院》，2007年第5期。