賀衛(wèi)方

法律，無(wú)論是立法，還是司法，給一般人的印象總是正襟危坐，不茍言笑的。法律語(yǔ)言講求理性嚴(yán)謹(jǐn)，不留縫隙，以便帶來(lái)特定行為效果的穩(wěn)定預(yù)期。司法方面，無(wú)論哪種文明之下，法庭之上總是要營(yíng)造一種莊重威嚴(yán)的氣氛，對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生一種特殊的說(shuō)服效果，當(dāng)然，對(duì)于參與審判的法律人也起到某種規(guī)范作用。

不過(guò)，法律史也跟一般歷史一樣，不僅僅有正史，也有野史；嚴(yán)肅刻板之下，也充滿著各種戲謔、幽默或者荒唐。某些時(shí)候，它們來(lái)自于法律的專業(yè)化及其與一般知識(shí)之間的落差。例如，在普通法國(guó)家的立法中，為了最大限度地為各種可能的情形提供解決方案，防止條文含義的含混不清，并適當(dāng)限制法官的自由裁量權(quán)，立法者力求用將同義詞在法條中列舉出來(lái)，從而產(chǎn)生一種滑稽的效果。美國(guó)著名法學(xué)家弗里德曼（Lawrence Friedman）曾經(jīng)引用個(gè)威斯康辛州的立法條文作為例證：

委員會(huì)應(yīng)該為以油槽汽車或油槽拖車儲(chǔ)藏、處理、使用和運(yùn)輸用于燃料目的的液體石油氣體的設(shè)備的設(shè)計(jì)、建造、放置、安裝、操作、修理和維護(hù)以及用于上述目的的上述氣體的氣味散發(fā)查明、規(guī)定并勒令遵守合理的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則或條例，以使得這些設(shè)備安全。

如此冗長(zhǎng)繁瑣的文字要表達(dá)的意思不過(guò)是說(shuō)工業(yè)委員會(huì)應(yīng)制定合理規(guī)則以確保氣體安全。如果平常一個(gè)人說(shuō)話是這種風(fēng)格，一定會(huì)被人懷疑精神是否出了問(wèn)題。但是，作為立法，就必須收緊網(wǎng)眼，以防疏漏，哪怕與日常語(yǔ)言完全背離也只好如此。

更多的情況下，法律顯得滑稽或非理性是因?yàn)闀r(shí)代已經(jīng)變異，但法律卻沒(méi)有因時(shí)而修改，法律跟人們的道德與社會(huì)觀念發(fā)生了分離或沖突。讀過(guò)霍桑的小說(shuō)《紅字》的人都會(huì)對(duì)北美殖民地時(shí)代對(duì)通奸罪的嚴(yán)厲懲罰感到難以理解，對(duì)主人公的悲慘遭遇表達(dá)強(qiáng)烈的同情。但是，這種刑法及其實(shí)施在清教徒的文化環(huán)境里卻有著毋庸置疑的民情基礎(chǔ)。不過(guò)，隨著時(shí)間的推移，這樣的規(guī)則已經(jīng)與人們的道德觀念脫節(jié)了，它們已經(jīng)被束之高閣，不再被法院適用，成為具文。也許是因?yàn)樗鼈冊(cè)诜ㄒ?guī)匯編中一種古董意義吧，新時(shí)代的立法機(jī)構(gòu)也樂(lè)得在法律中保留一種盎然古風(fēng)。一般人也許會(huì)擔(dān)心，這種已經(jīng)失效的法律與有效的法律混居雜處，豈不帶來(lái)司法實(shí)踐可怕的混亂？其實(shí)，這樣的擔(dān)心卻是大可不必的，不要忘記普通法的一種特殊傳統(tǒng)：具有實(shí)效的法律往往不是立法者所宣布者，而是法官在判決案件時(shí)所適用甚或創(chuàng)制者。

國(guó)別之間的文化差異也會(huì)導(dǎo)致某些法律的難以理解。孟德斯鳩在《論法的精神》里曾經(jīng)對(duì)于影響法律的各種因素做過(guò)系統(tǒng)研究。他的那個(gè)著名結(jié)論或許讓熱衷于法律移植的人們感到心灰意冷：一國(guó)的法律，無(wú)論是公法，還是私法，都只是適合于本國(guó)。如果一國(guó)的法律居然可以適用于其他國(guó)家，那可真是一種不可思議的巧合。受基督教的影響，歐洲國(guó)家很早就確立了一夫一妻制，當(dāng)早期傳教士來(lái)中國(guó)傳教時(shí)，我們這里普遍盛行的一夫一妻多妾制度就顯得很怪異，同時(shí)也成為中國(guó)人接受基督教信仰的一個(gè)障礙。反過(guò)來(lái)說(shuō)，那些習(xí)慣于多配偶制地方的人們，又未嘗不將一夫一妻制的婚姻視為難以忍受的奇風(fēng)異俗。這里無(wú)法使用理性作出論證；辜鴻銘面對(duì)英國(guó)作家毛姆關(guān)于多妻制的質(zhì)疑，只好拿茶壺與茶杯做比，那論證就奇妙而怪異。

于是，類似于本書這種匯集過(guò)時(shí)立法的書就有了法律人類學(xué)和考古學(xué)的意義。我們看得到清教徒的觀念導(dǎo)致了怎樣的禁欲主義立法。法律禁止四川方言所謂“打望”：

阿肯色州小石城城市法規(guī)摘要匯編710條：“凡引誘或力圖引誘異性的注意者，無(wú)論在人行道上或沿著任何一條人行道、街道或小石城的任何公共道路上凝視、遞眼色、咳嗽或向某人吹口哨，以任何方式意圖或想要拉攏或向某人調(diào)情均屬非法行為?！?11條規(guī)定對(duì)違犯者處以“200美元以下的罰金和1月以內(nèi)的監(jiān)禁?！?/p>

法律常常禁止裸露身體某些部位，這種禁令的范圍甚至擴(kuò)張到動(dòng)物。密西西比州立法禁止在公眾可以看得見的場(chǎng)合出現(xiàn)未經(jīng)閹割的公馬或公驢。這規(guī)定貌似荒唐，但聯(lián)想到我小時(shí)候曾目睹的情景，那種大型牲畜展示陽(yáng)具甚至公開性交的樣子確實(shí)令成人難堪，讓兒童過(guò)早地接受性啟蒙。endprint