淺談顯失公平的構(gòu)成要件

摘 要：關(guān)于顯失公平的構(gòu)成要件存在單一要件說和二重要件說，筆者支持二重要件說。此外，在消費合同及一方為行政主體的民事合同中應(yīng)實行舉證責(zé)任倒置。

關(guān)鍵詞：顯失公平；單一要件說；二重要件說；舉證責(zé)任倒置

1 概述

關(guān)于顯失公平的構(gòu)成要件的學(xué)說主要存在單一要件說和二重要件說兩種：

單一要件說。該說認(rèn)為，《民法通則》把乘人之危和顯失公平分開，作為兩種獨立的行為，因而顯失公平行為只須有一個客觀要件便可成立，即行為的內(nèi)容依行為成立或效力實現(xiàn)時的一般情勢衡量，明顯地有失公允；至于產(chǎn)生這種后果的主觀原因如何，則不必過問。

二重要件說。該說認(rèn)為顯失公平的構(gòu)成需具備主客觀兩個要件。主觀要件要求利用自身優(yōu)勢地位或乘他人之急迫、輕率或無經(jīng)驗?？陀^要件要求財產(chǎn)上之給付，或給付之約定，依當(dāng)時情形顯失公平。依二要件說，顯失公平是一個主觀和客觀相結(jié)合的概念，主張在當(dāng)事人利益明顯不對等的基礎(chǔ)上，增加了主觀要件的限制。

2 單一要件說理由及評析

1、在我國，二重要件說所可尋找的唯一的規(guī)范依據(jù)為《民法通則意見》第72條。但之后的《合同法》延續(xù)了《民法通則》的做法，堅持了一要件說，構(gòu)成了對該司法解釋的否定。在合同法起草過程中雖也曾經(jīng)采納過二重要件說的見解，但后來又予以拋棄，這恰恰表明了立法者的立場。

2、從體系上觀察，顯失公平是從結(jié)果上著眼的，沒有考慮形成顯失公平的原因，包括釀成顯失公平的原因在內(nèi)的影響合同效力的原因在《民法通則》和《合同法》中都單獨列出，作為合同無效或可撤銷的原因。若把顯失公平的原因考慮進(jìn)去，就出現(xiàn)了諸如因惡意串通損害他人利益形成的顯失公平、因欺詐形成的顯失公平、因脅迫形成的顯失公平、因乘人之危形成的顯失公平，因重大誤解形成的顯失公平等。作為獨立的可撤銷的原因，顯失公平應(yīng)是上述類型以外的類型。筆者認(rèn)為對于該學(xué)者的觀點可以做如下理解：顯失公平是一個兜底性條款，若一行為同時符合欺詐、脅迫等的構(gòu)成要件和顯失公平的構(gòu)成要件（一要件說），應(yīng)優(yōu)先適用欺詐、脅迫等的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)定該行為為欺詐、脅迫。而作為一項兜底性條款，顯失公平只應(yīng)關(guān)注行為的結(jié)果，而不應(yīng)該關(guān)注行為的原因，否則將無法發(fā)揮顯失公平兜底性條款的作用，由此我們也不難理解該學(xué)者為何將《民通通則意見》第72條視為只是對顯失公平情形的一種列舉。不得不承認(rèn)，有些顯失公平（結(jié)果意義上）行為的原因是無法歸入到利用自身優(yōu)勢或?qū)Ψ捷p率、無經(jīng)驗及欺詐、脅迫、重大誤解、乘人之危中去的，但利用自身優(yōu)勢或?qū)Ψ捷p率、無經(jīng)驗及欺詐、脅迫、重大誤解、乘人之危已幾乎囊括了所有意思表示有瑕疵的情形卻是不爭的事實，即使有例外也只是極少數(shù)，而由此造成的危害與采用二重要件說的利益相較是不成比例的。

3、采一要件說在市場經(jīng)濟(jì)條件下可以更好地發(fā)揮保護(hù)消費者利益和規(guī)制交易中的違反公序良俗行為的作用。但筆者認(rèn)為這不能構(gòu)成在所有交易中都適用一要件說的理由。

3 二重要件說理由及評析

1、考察合同是否構(gòu)成顯失公平而應(yīng)當(dāng)被撤銷只考察結(jié)果是否顯失公平是不夠的，還應(yīng)尋找造成顯失公平的原因。如果是因為欺詐、乘人之危等行為造成的，則仍然應(yīng)歸到欺詐、乘人之危等合同范疇，而顯失公平則是除此之外的其他合同。但筆者認(rèn)為，考察原因后將符合欺詐和乘人之危構(gòu)成要件的行為從顯失公平中排除并不能證成顯失公平也需要主觀要件，因為即使顯失公平不需要主觀要件，依舊應(yīng)該把欺詐和乘人之危的行為從顯失公平中剔除。

2、強(qiáng)調(diào)顯失公平的主觀要件，有利于維護(hù)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。如果僅僅考慮結(jié)果是否公平，不利于交易秩序的穩(wěn)定。因為在市場交易活動中，任何當(dāng)事人從事某種交易活動，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)交易風(fēng)險，盈虧是正?，F(xiàn)象，法律絕不可能也不應(yīng)當(dāng)保證每個交易當(dāng)事人都獲得利益，否則就不可能有交易。

3、如果僅僅考慮結(jié)果是否公平，必然會不是當(dāng)?shù)財U(kuò)大顯失公平的范圍，導(dǎo)致顯失公平的濫用，使許多有效的合同難以得到履行。實踐中，許多交易關(guān)系的當(dāng)事人一方都對交易的結(jié)果不完全滿意，如果不考慮引起結(jié)果不平衡的原因，會導(dǎo)致許多合同以顯示公平而被撤銷，從而必然會妨礙交易秩序和安全。 采用二重要件說，一方面可以約束法官的自由裁量權(quán)，使法院不能僅憑結(jié)果的顯失公平而輕易地變更或撤銷合同；另一方面，由提出變更、撤銷之訴的一方對主觀要件負(fù)舉證責(zé)任，減少了當(dāng)事人濫用顯失公平規(guī)則的可能性。

4、在我國實行“民商合一”立法體制的情況下，如果缺乏主觀要件的限制，在商事活動中適用顯失公平原則是完全不可想象的。因為在商事交易中，價格與價值不符的現(xiàn)象是普遍存在的，如果僅僅因此而導(dǎo)致法律行為無效，不利于商事交易的發(fā)展及商業(yè)社會的繁榮。因此，必須通過主觀要件對顯失公平的適用進(jìn)行嚴(yán)格限制。有的學(xué)者甚至認(rèn)為，由于商主體往往具有對等的交易經(jīng)驗、談判能力和法律常識，顯失公平規(guī)則本身就不能在商主體之間適用，除非交易雙方的商主體經(jīng)濟(jì)地位相差懸殊。

5、從市場經(jīng)濟(jì)的運行機(jī)制上看，如果市場上貨物價格過高，其他的企業(yè)主就會得到這一信號并做出反應(yīng)，進(jìn)入市場，結(jié)果就是供應(yīng)增加而價格下降。如果僅因為價格過高而使合同無效，這一機(jī)制將會被打破，其信號功能就被減弱。

6、雖然現(xiàn)行《合同法》第54條未明示顯失公平的主觀要件，但最高立法機(jī)關(guān)認(rèn)可我國法院在司法實踐中采取二重要件說的做法，且明確指出：“在考察是否構(gòu)成顯失公平制度時，就必須把主觀要件和客觀要件結(jié)合起來考慮。

7、強(qiáng)調(diào)顯失公平的主觀要件，符合比較法的發(fā)展趨勢?？v觀羅馬法以來的各國立法，顯失公平的適用都受到了嚴(yán)格的限制，法國法中，顯示公平只適用于不動產(chǎn)買賣、財產(chǎn)分割等很小的領(lǐng)域，且嚴(yán)格限定了顯失公平的適用主體。而后來的德國及其他國家和地區(qū)則規(guī)定的“暴利行為”，也以“乘他人窮困、無經(jīng)驗、缺乏判斷能力或意志薄弱”等為必要條件，要求獲利方須有追求不正當(dāng)利益的故意，即惡意。英美法系中，公平被分為程序性公平和實質(zhì)性公平，認(rèn)定某一行為屬于顯失公平需同時符合程序性的顯失公平和實質(zhì)上的顯失公平，而程序性公平與我國顯失公平的主觀要件類似。

此外，由于在合同關(guān)系中公平可以理解為當(dāng)事人自愿作出利益上的選擇，即使一方對另一方付出的代價是低廉的，如果當(dāng)事人自愿接受，也是一種公平的對價。如果采用一要件說會產(chǎn)生這樣一種惡果：受損方自愿放棄利益簽訂合同，但事后反悔向法院提出撤銷合同。

4 小結(jié)

綜上所述，筆者大體上贊同二重要件說。但認(rèn)為以下兩種情況應(yīng)實行舉證責(zé)任倒置：

1、消費合同。由于消費合同只是滿足消費者日常生活需要，對于交易安全及法律關(guān)系的確定性要求并不像商事合同要求那么高，而且交易雙方存在著信息嚴(yán)重不對稱，為保護(hù)處于弱勢一方的消費者的利益，只要消費者能證明其支付的價格遠(yuǎn)高于商品或服務(wù)的價值，商主體就應(yīng)當(dāng)就其沒有利用自己的優(yōu)勢地位或?qū)Ψ降妮p率、無經(jīng)驗而承擔(dān)舉證責(zé)任。

2、一方當(dāng)事人為行政機(jī)關(guān)的民事合同。當(dāng)行政主體作為民事主體參與到民事交易中時，迫于行政主體的威勢及行政機(jī)關(guān)對公共資源的壟斷，交易相對人往往喪失討價還價的能力，行政主體處于明顯的優(yōu)勢地位。此時，只要交易相對人能證明交易的結(jié)果是顯失公平的，即可推定行政主體利用了自己的優(yōu)勢地位，除非行政主體能夠就此提供足夠的反證。

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作者簡介

魏義航，女，1990年02月，河北省保定市，研究生，訴訟法學(xué)。