胡宏雁

（黑龍江省政法管理干部學院，哈爾濱150080）

芻議跨國并購中的知識產(chǎn)權要素

胡宏雁

（黑龍江省政法管理干部學院，哈爾濱150080）

在經(jīng)濟全球化和知識經(jīng)濟迅猛發(fā)展的今天，跨國并購和知識產(chǎn)權越來越緊密地聯(lián)系在一起。知識經(jīng)濟時代，知識產(chǎn)權成為企業(yè)核心競爭力的基點；經(jīng)濟全球化背景下，跨國并購成為企業(yè)獲取戰(zhàn)略資源的重要手段。跨國并購深深地打上了知識產(chǎn)權的烙?。阂灾R經(jīng)濟時代為背景，以知識產(chǎn)權導向為動因，以主要的知識產(chǎn)權類型為內(nèi)容。研究跨國并購中的知識產(chǎn)權要素對于我國企業(yè)走出去戰(zhàn)略順利實施具有重要的意義。

跨國并購；知識經(jīng)濟；知識產(chǎn)權；要素

科技進步、資本過剩、利潤最大化追逐等促使了戰(zhàn)后國際直接投資特別是近些年并購的迅猛發(fā)展。自19世紀末至今，全球已經(jīng)經(jīng)歷了六次并購浪潮。一定程度上，并購成為企業(yè)發(fā)展壯大的必由之路。正如經(jīng)濟學家喬治·斯蒂格勒對美國企業(yè)兼并收購歷史考查所做的思考：“沒有一個美國大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并收購而成長起來的，幾乎沒有一家大公司主要是靠內(nèi)部擴張成長起來的?！保?］2000年《世界投資報告》指出，“在全球視野舞臺上的生存，是跨國并購高潮的關鍵力量。并購可能是對競爭對手已采取或將采取的一種防御性反應。即使不想采取并購行為的企業(yè)，也可能被迫采取行動，以免成為被并購的目標企業(yè)。如不采取行動，可能只有兩種結果，一是被并購，另一種是競爭對手們并購后造成的極為不利的競爭格局”。而在知識經(jīng)濟時代高速發(fā)展的今天，知識產(chǎn)權與并購之間存在著積極的必然的聯(lián)系，自第五次并購浪潮起如火如荼發(fā)展的跨國并購深受知識經(jīng)濟的沖擊，并深深地打上了知識產(chǎn)權的烙?。阂灾R經(jīng)濟時代為背景，以知識產(chǎn)權導向為動因，以主要的知識產(chǎn)權類型為內(nèi)容。

一、跨國并購的知識經(jīng)濟時代背景

（一）知識經(jīng)濟的提出

早在上個世紀60年代，“現(xiàn)代管理學之父”彼得·德魯克就已經(jīng)在其論文中使用知識經(jīng)濟、知識社會的稱謂。在《后資本主義社會》指出我們正從資本主義步入到知識社會，一個以知識為核心的社會，“智力資本”已成為企業(yè)最重要的資源，受教育的人將成為社會的主流。1983年，美國加州大學教授保羅·羅默提出了“新經(jīng)濟增長理論”，標志著知識經(jīng)濟在理論上的初步形成。1996年“經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）”在《以知識為基礎的經(jīng)濟》報告中指出，知識經(jīng)濟是建立在知識和信息的生產(chǎn)、分配和使用之上的經(jīng)濟。并以科學和技術的研究開發(fā)日益成為知識經(jīng)濟的重要基礎、信息和通訊技術在知識經(jīng)濟的發(fā)展過程中處于中心地位、服務業(yè)在知識經(jīng)濟中扮演了主要的角色、人力的素質(zhì)和技能成為知識經(jīng)濟實現(xiàn)的先決條件為主要特征。

（二）知識經(jīng)濟時代的到來

繼石器時代、鐵器時代、農(nóng)業(yè)時代、工業(yè)時代、技術時代，人類步入到知識時代，一個全新的、富有生命力的時代。知識經(jīng)濟時代，經(jīng)濟的增長越來越依賴其中的知識含量的增長。知識是比原材料、勞動力、匯率更重要的經(jīng)濟因素，由知識引發(fā)的經(jīng)濟革命是重塑全球經(jīng)濟的決定力量［2］。傳統(tǒng)以生產(chǎn)資料和資本為唯一自變量的一元函數(shù)型經(jīng)濟制度受到了前所未有的挑戰(zhàn)，知識因素開始在企業(yè)的生存和發(fā)展中占據(jù)重要的地位。企業(yè)的發(fā)展不再取決于占有的生產(chǎn)資料和資本的多寡，而是依賴于企業(yè)所具有的研發(fā)、營銷、管理等知識能力。企業(yè)的競爭優(yōu)勢主要來自于自身的某種因素，知識成為現(xiàn)代社會價值創(chuàng)造要素中最基本的要素。在此基礎上，越來越多的企業(yè)重視通過知識產(chǎn)權的研發(fā)構建核心競爭力。

（三）知識經(jīng)濟對并購的影響

知識經(jīng)濟以經(jīng)濟全球化為背景，以知識為基礎，具有收益遞增性、可持續(xù)發(fā)展性、高度專業(yè)性的經(jīng)濟。知識經(jīng)濟時代，數(shù)量和規(guī)模劇增的跨國并購打上了深深的知識烙印。

第一，知識經(jīng)濟收益的遞增性，決定了跨國并購主要集中于高技術領域，并以知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)為競爭的主要內(nèi)容。知識經(jīng)濟時代，企業(yè)對知識的依賴越來越強，知識和技術的投入成為企業(yè)核心生產(chǎn)要素。美國經(jīng)濟學家羅默提出知識積累作為影響經(jīng)濟增長的一個重要內(nèi)生因素，主張知識可以提高企業(yè)的投資績效。知識資本具有公共產(chǎn)品性，同一信息可以為多人共享而不會消耗它，并且知識在被使用過程中還會有新的知識創(chuàng)新。知識使用是一個累積和開發(fā)的過程，在使用中成本遞減而收益遞增。在知識經(jīng)濟條件下，知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)成為企業(yè)競爭的核心因素，企業(yè)將獲取知識產(chǎn)權作為競爭的重要手段，通過相關的知識產(chǎn)權保護促進知識產(chǎn)權開發(fā)的領先型。

第二，知識經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展性，決定了企業(yè)通過跨國并購以增強企業(yè)研發(fā)能力，增強企業(yè)核心競爭力，加強企業(yè)發(fā)展?jié)摿εc后勁。知識經(jīng)濟以知識、技術占有、配置為主導因素的經(jīng)濟，可持續(xù)發(fā)展是以人為中心的一種新的發(fā)展觀，知識經(jīng)濟與可持續(xù)發(fā)展具有密切的關系。知識經(jīng)濟條件下，企業(yè)為獲得可持續(xù)發(fā)展，促使企業(yè)戰(zhàn)略資源的獲取轉向知識產(chǎn)權為導向的核心競爭力，人才、技術的培養(yǎng)和維持是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的源源不斷的動力所在。

第三，知識經(jīng)濟高度專業(yè)化，以信息為主導的知識性產(chǎn)業(yè)占據(jù)世界經(jīng)濟的重要地位，知識經(jīng)濟的專業(yè)化加劇行業(yè)間競爭。知識經(jīng)濟時代，知識的生產(chǎn)、傳播和應用是經(jīng)濟增長基點，專業(yè)化的技術和掌握這些技術的專業(yè)化人才是經(jīng)濟增長的真正源泉。專業(yè)技術和人才的獲取導致跨國并購加劇，通過頻繁而大規(guī)模跨國并購，企業(yè)獲取知識資本優(yōu)勢實力。

二、跨國并購的知識產(chǎn)權動因

根據(jù)《現(xiàn)代漢語大辭典》的解釋，動因是指動力和原因。具體到跨國并購的動因，是指促使企業(yè)進行跨國并購行為的推動力量和原因?？v觀六次并購浪潮，正如盧東斌教師所言，跨國并購浪潮背后常有高新科技熱潮的推動，50年代的軍事、宇宙領域的第一次高新科技熱潮與60年代的能源、通訊和半導體領域的第二次高新科技熱潮推動了美國以混合并購為特征的第三次并購浪潮；80年代的微機、半導體、生命科學和計算機軟件領域的第三次高新科技熱潮推動美國第四次并購浪潮的迅猛發(fā)展；90年代的通訊、網(wǎng)絡領域的高新科技發(fā)展熱潮與第五次并購浪潮。高新科技企業(yè)的發(fā)展與跨國并購一定程度上結伴而行，賦予近期跨國并購以知識產(chǎn)權獲取為動因特點。

（一）知識產(chǎn)權成為企業(yè)核心競爭力的基點

在全球化和知識經(jīng)濟時代，“國家核心競爭力越來越表現(xiàn)為對智力資源和智慧成果的培育、配置、調(diào)控能力，表現(xiàn)為對知識產(chǎn)權的擁有、運用能力。”①2006年6月5日胡錦濤總書記《在兩院院士大會上的講話》。“當今世界隨著知識經(jīng)濟和經(jīng)濟全球化的深入發(fā)展，知識產(chǎn)權日益成為國家發(fā)展的戰(zhàn)略資源和國際競爭力的核心要素，實施知識產(chǎn)權戰(zhàn)略旨在提升國家核心競爭力?！雹谝?008年6月5日國務院頒布《國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要》。知識經(jīng)濟時代，知識產(chǎn)權在國民經(jīng)濟發(fā)展中的地位和作用越來越突出。知識經(jīng)濟沖擊和動搖了盛行數(shù)千年的傳統(tǒng)一元函數(shù)型經(jīng)濟制度。以生產(chǎn)資料和資本為唯一自變量的一元函數(shù)型經(jīng)濟制度，亦即誰占有生產(chǎn)資料和資本誰就支配生產(chǎn)過程和剩余產(chǎn)品的經(jīng)濟法則受到了前所未有的挑戰(zhàn)，知識要素在生產(chǎn)活動中的作用和地位日升。此時從根本上決定企業(yè)競爭力的已不再是表現(xiàn)為機器、設備、原材料、廠房、現(xiàn)金等的資本了，而在愈來愈大的程度上是知識或“知本”了。企業(yè)核心競爭力構建中，能將本企業(yè)與競爭對手區(qū)別開來并成為企業(yè)核心競爭力的經(jīng)營資源很少是由外部市場通過交易獲取的，而是本企業(yè)內(nèi)部市場經(jīng)營實踐中積累而來的。日本經(jīng)營學者伊丹敬之把這類資源稱為“看不見的資源”。并把其與作為企業(yè)必不可少的廠房、機器等物質(zhì)資源區(qū)別開來，把“看不見的資源”定義為能讓事業(yè)順利發(fā)展的資源，主要指顧客對企業(yè)的信賴、品牌形象、對渠道的支配能力、員工的職業(yè)道德、經(jīng)營知識及技術知識構成的知識資源等。它們的共同特征是用金錢難以買到而且生成這些資源需要時間極為漫長。國家之間、企業(yè)之間的競爭越來越表現(xiàn)為知識產(chǎn)權的競爭，知識產(chǎn)權已經(jīng)成為維護國家利益和經(jīng)濟安全的重要戰(zhàn)略資源。

（二）跨國并購是企業(yè)構建核心競爭力的有效模式

并購是企業(yè)獲取知識產(chǎn)權和構建核心競爭力的有效模式。一般而言，企業(yè)構建核心競爭力的基本模式有兩種：一是內(nèi)源型構建模式，是指企業(yè)主要依靠自身的資金、技術、人才等生產(chǎn)要素進行研究和開發(fā)，推動本企業(yè)核心競爭力的構建模式；二是外源型構建模式，是指企業(yè)依靠通過購買、并購某些具有專長的企業(yè)，或與擁有互補優(yōu)勢的企業(yè)建立戰(zhàn)略聯(lián)盟進行研究和開發(fā)，推動本企業(yè)核心競爭力的構建模式。經(jīng)濟全球化和科技的迅猛發(fā)展，需求變化、產(chǎn)品與技術生命周期的縮短，單單依靠企業(yè)內(nèi)部的研發(fā)無法滿足企業(yè)技術創(chuàng)意的要求，促使企業(yè)采取外源型模式尤其是并購模式構建其核心競爭力。同時并購不是簡單的獲取品牌、技術、市場規(guī)模，更可能是并購企業(yè)脫胎換骨的二次重生。通過并購，企業(yè)可以實現(xiàn)其擴張所要求競爭力迅速集中和1＋1＞2的經(jīng)濟效益。并購是企業(yè)獲取知識產(chǎn)權、構建核心競爭力的有效模式，原因在于：與內(nèi)源型構建企業(yè)核心競爭力相比，外源型構建模式中的并購模式具有資源獲取速度經(jīng)濟性、資源獲取主動性、資源獲取可得性和資源獲取整合性強的特點。

1.資源獲取速度經(jīng)濟性。聯(lián)合國的2000年《世界投資報告》認為，速度經(jīng)濟性是推動跨國并購最重要的動因。美國錢德勒教授認為，企業(yè)可以通過加快庫存、銷售、生產(chǎn)的速度，提高資金和資源的使用效率，降低生產(chǎn)成本，實現(xiàn)速度經(jīng)濟性。作為一個資源轉化的系統(tǒng)，企業(yè)的經(jīng)濟效率主要取決于資源轉化的時間和速度，加速轉化過程實現(xiàn)節(jié)約成本。通過并購，企業(yè)可以迅速地獲取知識產(chǎn)權，加快產(chǎn)品技術升級、縮短產(chǎn)品生命周期、提高企業(yè)核心競爭力。

2.資源獲取主動性。當代，企業(yè)并購不僅為了實現(xiàn)企業(yè)規(guī)模的擴張，而且為了獲取知識產(chǎn)權等資源。一旦并購方發(fā)現(xiàn)相關企業(yè)或部門具有自己稀缺的知識產(chǎn)權資源，它即主動并購相關企業(yè)或部門，并獲取相關知識產(chǎn)權資源。從而消除、降低知識產(chǎn)權資源獲取壁壘，有效獲取品牌、技術、研發(fā)資源、營銷渠道等，并可無憂地投入使用。

3.資源獲取可得性。知識經(jīng)濟時代，企業(yè)并購的目的更多地關注知識資源的獲取、開發(fā)和利用。知識經(jīng)濟的發(fā)展使個體公司作為智力資本的單一或獨立來源的概念逐漸被淘汰，從而迫使企業(yè)通過跨國并購獲取所需的智力資本。通過并購企業(yè)可以迅速獲得內(nèi)源型構建無法獲得的特殊資源。

4.資源獲取整合性。研究發(fā)現(xiàn)，企業(yè)通過并購可以在更廣的范圍內(nèi)拓展自身的知識和資源，特別是可以通過并購促進企業(yè)之間的知識轉移和相互學習，從長遠來看，可以提高企業(yè)績效。并購的目的在于通過并購雙方知識間的互補、替代和整合，增加知識存量和調(diào)整知識結構，增強企業(yè)對知識的控制力度，通過構建知識壁壘來獲得持續(xù)競爭優(yōu)勢。與綠地新建只能利用企業(yè)原有的知識產(chǎn)權而戰(zhàn)略聯(lián)盟對知識產(chǎn)權的不全面相比，跨國并購則可以獲取被并購方的知識產(chǎn)權資產(chǎn)的集合，獲得品牌、渠道、技術、研發(fā)人員及管理團隊等，能夠與并購方的知識產(chǎn)權有效整合，雙方可以互動共享，從而促進知識產(chǎn)權的創(chuàng)新。

跨國并購，有利于知識資源和知識要素在全球的合理配置，有利于知識競爭在全球展開，有利于科技在全球性的的擴張，有利于促進不發(fā)達地區(qū)經(jīng)濟的發(fā)展，是順應人類發(fā)展進步潮流的必然趨勢，是經(jīng)濟全球化發(fā)展的必然選擇，并購是構建企業(yè)核心競爭力的有效模式。

三、跨國并購的知識產(chǎn)權內(nèi)容

（一）跨國并購的主要知識產(chǎn)權問題

知識產(chǎn)權關系到以知識產(chǎn)權為導向的并購成敗，并購中的主要知識產(chǎn)權問題包括知識產(chǎn)權盡職調(diào)查、知識產(chǎn)權評估、知識產(chǎn)權審查和知識產(chǎn)權轉移等問題。

1.知識產(chǎn)權盡職調(diào)查。通過知識產(chǎn)權盡職調(diào)查，明晰并購目的與主要知識產(chǎn)權的關聯(lián)、明確被并購方關鍵的知識產(chǎn)權資產(chǎn)包括在并購交易中、明確知識產(chǎn)權資產(chǎn)所有權是否明晰、明晰目標方附屬企業(yè)的知識產(chǎn)權資產(chǎn)的所有權、并購對目標方知識產(chǎn)權協(xié)議的影響、并購后知識產(chǎn)權資產(chǎn)的轉移問題、知識產(chǎn)權侵權的風險和責任等。

2.知識產(chǎn)權評估。由于知識產(chǎn)權不同于有形資產(chǎn)，在并購中有必要對知識產(chǎn)權進行評估，確定目標方知識產(chǎn)權的價值。關系到并購是否進行、并購價格、并購成敗等。

3.知識產(chǎn)權審查。因知識產(chǎn)權法沒有標準化和全面統(tǒng)一，所以知識產(chǎn)權法律制度一直處于變化之中。許多預期建立在流沙之上。源于知識產(chǎn)權法律的地域性，每一已經(jīng)制造完成的或即將制造的知識產(chǎn)權產(chǎn)品不得不接受可能影響其的每一地域的知識產(chǎn)權法律的審查。知識產(chǎn)權審查包括知識產(chǎn)權反壟斷審查和國家安全審查兩個方面。

4.知識產(chǎn)權轉移?？鐕①復瓿珊?，目標方的知識產(chǎn)權并非隨著并購的完成而當然地轉移給并購方。并購完成后涉及其中的專利、商業(yè)秘密、著作權和域名等轉移問題。

（二）跨國并購中的主要知識產(chǎn)權的類型

“知識產(chǎn)權”（intellectual property）這一稱謂使用源于17世紀中葉法國學者卡普佐夫將一切來自知識活動領域的權利概括為“知識產(chǎn)權”，后來為比利時法學家皮卡迪所發(fā)展。20世紀50年代，“知識產(chǎn)權保護聯(lián)合國際局”在官方文件中使用“知識產(chǎn)權”一詞后，知識產(chǎn)權這一概念得到世界上大多數(shù)國家和組織的承認。1967年7月14日在斯德哥爾摩締結的建立知識產(chǎn)權組織公約以列舉加概括的方式界定了知識產(chǎn)權。WIPO認為知識產(chǎn)權是指工業(yè)、科學、文學或藝術領域的知識活動所產(chǎn)生的法律權利，包括版權、鄰接權、工業(yè)產(chǎn)權。世界貿(mào)易組織認為知識產(chǎn)權是賦予人們對其精神創(chuàng)造物的權利，在特定期限內(nèi)賦予創(chuàng)造者就其創(chuàng)造物的使用的獨占權。TRIPs協(xié)議界定知識產(chǎn)權包括版權和相關權利、商標、地理標志、工業(yè)設計、專利、集成電路布圖設計（拓撲圖）、未披露信息的保護和合同許可中反競爭行為的控制①2006年6月5日胡錦濤總書記《在兩院院士大會上的講話》。?？鐕①徶猩婕暗闹R產(chǎn)權類型主要有專利、著作權和商標權。

知識經(jīng)濟時代，跨國并購和知識產(chǎn)權有機地交織在一起，跨國并購以知識經(jīng)濟為背景、以知識產(chǎn)權獲取為動因、以知識產(chǎn)權為內(nèi)容，跨國并購打上了深深的知識產(chǎn)權烙印。研究跨國并購中的知識產(chǎn)權因素有助于中國企業(yè)對外并購開展，提升中國企業(yè)走出去戰(zhàn)略的實施。

［1］［美］喬治·J·施蒂格勒.產(chǎn)業(yè)組織和政府管理［M］.潘振民，譯.上海：上海三聯(lián)書店，1989：3.

［2］郭翔宇.經(jīng)濟管理與“三農(nóng)”論叢（上冊）［M］.北京：中國農(nóng)業(yè)出版社，2008：264.

［責任編輯：鄭 男］

On IP Elements in Cross-border M&A

HU Hong-yan

With the rapid development of economic globalization and knowledge economy, cross-border M&A and ip are closely connected. In the knowledge economy era, ip has become the competitive core of enterprises. Cross-border M&A has become the important method to obtain strategic resources under the background of economic globalization.Cross-border M&A is characterized with ip: set against knowledge economy era, drived by ip acquisition, contented with the main types of ip. Study of ip elements in Cross-border M&A is significant for the Chinese enterprises to carry out a strategy of development in foreign countries..

cross-border M&A;know ledgeeconomy;intellectual property;elements

DF523

：A

：1008-7966（2014）05-0133-03

2014－06－12

2011年吉林省社會科學基金項目“吉林省文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權保護制度研究”階段性成果（2011B015）

胡宏雁（1975－），女，河北泊頭人，講師，吉林大學2010級國際法學博士研究生，從事國際經(jīng)濟法、國際知識產(chǎn)權研究和教學。