付斌斌，張曉兵,楊唯歡

（1.河南潤安建設(shè)集團(tuán)有限公司；河南 安陽，455000；2.安陽師范學(xué)院 建筑工程學(xué)院，河南 安陽，455000）

施工合同中工程量糾紛問題探討

付斌斌1，張曉兵2,楊唯歡2

（1.河南潤安建設(shè)集團(tuán)有限公司；河南 安陽，455000；2.安陽師范學(xué)院 建筑工程學(xué)院，河南 安陽，455000）

文章介紹工程量糾紛在建設(shè)工程施工中產(chǎn)生的原因，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和已有的工程判例提出解決工程量糾紛的基本原則和方法，通過分析為處理此類糾紛案件提供一定的理論基礎(chǔ)。

施工合同；工程量；糾紛

0 引言

在施工過程中工程計量是非常重要的工作，是合同雙方結(jié)算工程款的主要依據(jù)，由于工程數(shù)量原因引發(fā)的糾紛占有相當(dāng)大比例，尤其是我國目前在工程量清單的計價模式下，承發(fā)包雙方可采用不同規(guī)則計算工程量，合同結(jié)算的方式也不盡相同，如何認(rèn)定工程量是解決此類糾紛案件的重點。與本問題相關(guān)的已有研究主要是網(wǎng)絡(luò)論壇中的一些零碎觀點，鮮有深入系統(tǒng)研究，本文通過全面分析引發(fā)工程量糾紛的主要原因，根據(jù)有關(guān)的法律法規(guī)和工程慣例，提出解決各類工程量糾紛的基本原則和方法。

1 工程量糾紛產(chǎn)生的主要原因

工程量糾紛指建設(shè)工程施工合同履行期間，雙方對于工程量的變化數(shù)量產(chǎn)生爭議，無法達(dá)成一致而產(chǎn)生的糾紛[1]。在工程實踐中引發(fā)工程量糾紛的原因很多，主要有以下幾個方面。

1.1 未經(jīng)簽證事實已完成引發(fā)的工程量糾紛

工程量的確認(rèn)應(yīng)以工程師的確認(rèn)為依據(jù)，工程師的確認(rèn)以簽證為依據(jù)，也就是說只有工程師對于已完工程進(jìn)行簽證，建設(shè)單位才會支付這部分工程量的工程款。但是在施工過程中，有時發(fā)包人會避開監(jiān)理直接口頭通知承包人進(jìn)行某項工程的修建或某一部位的變更。承包人要求發(fā)包人補(bǔ)充書面資料，發(fā)包人置之不理，承包人為了不與發(fā)包人關(guān)系惡化，采取忍讓的態(tài)度。這種做法雖然可使工程順利施工，但后來結(jié)算時發(fā)包方可能會以沒有簽證為由拒付相應(yīng)工程款，從而引發(fā)糾紛。

1.2 工程變更引發(fā)的工程量糾紛

1.3 清單項目特征描述不準(zhǔn)確引發(fā)的工程量糾紛

作為國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2008）新增了項目特征這一術(shù)語，即構(gòu)成分部分項工程量清單項目、措施項目自身價值的本質(zhì)特征。準(zhǔn)確描述項目特征是區(qū)分清單項目，確定清單項目綜合單價的重要依據(jù)。但是由于清單編制人員良莠不齊，有時會出現(xiàn)對項目特征描述不完整，甚至是描述錯誤，這樣雙方在計算工程量以及選擇綜合單價時，對計價規(guī)范中同一清單條目下不同清單項目很難作出準(zhǔn)確區(qū)分，容易引發(fā)糾紛。

1.4 隱蔽工程引發(fā)的工程量糾紛

隱蔽工程在工程中大量存在，而且一旦隱蔽工程被覆蓋，則很難再判定內(nèi)部的具體情況。因此隱蔽工程在施工過程中具有嚴(yán)格的處理程序，對隱蔽工程的檢查和驗收一般需要優(yōu)先于主體工程。根據(jù)我國《合同法》第278條規(guī)定，承包商在隱蔽工程覆蓋隱蔽前必須書面形式通知發(fā)包商進(jìn)行檢查驗收，驗收合格，工程師在驗收記錄上簽字后，承包商方可進(jìn)行隱蔽和繼續(xù)施工。而在工程實踐中，有些承包商和發(fā)包商因為各種原因沒有按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行隱蔽工程的檢查驗收，最后在工程結(jié)算的時候?qū)τ陔[蔽工程的工程量產(chǎn)生爭議。

1.5 漏算、錯算工程量引起的工程量糾紛

固定總價合同簽訂前，工程招標(biāo)過程中發(fā)包方往往只提供給投標(biāo)方施工圖紙和說明，且留給的投標(biāo)時間比較短，承包方?jīng)]有足夠的時間根據(jù)施工圖紙精確計算工程量，更多是憑借經(jīng)驗結(jié)合圖紙來估算工程量，這就很容易造成工程量的漏算和錯算。此外鑒于我國目前建筑市場的競爭環(huán)境，部分承包商在投標(biāo)時為了獲得工程故意將某些子項價格壓得很低，希望通過較低的總價獲得中標(biāo)機(jī)會，在中標(biāo)之后再通過簽證、洽談等方式根據(jù)實際工程量向發(fā)包商提出索賠，這種在投標(biāo)階段故意或過失漏算和錯算的工程量在施工中就會引起爭議。而在工程量清單模式下，發(fā)包人漏算、錯算工程量需要通過工程變更來糾正，雙方確認(rèn)變更工程量需要遵守嚴(yán)格的程序，如果雙方?jīng)]有按照嚴(yán)格的變更程序，結(jié)算時也會產(chǎn)生工程量糾紛。

1.6 無效施工合同引起的工程量糾紛

目前我國建筑市場簽訂施工合同操作存在很多漏洞，據(jù)此我國最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定了合同無效的判定方法。合同被認(rèn)定無效后，已經(jīng)完成的工程量仍是雙方爭議的焦點，其工程量的認(rèn)定關(guān)系到雙方的利益。

紫蘇是藥食同源的經(jīng)濟(jì)價值較高的作物，紫蘇油富含ω-3脂肪酸,高達(dá)69.0%，具有降三高、提高記憶力等作用，紫蘇葉及莖稈同時具有較好的藥用功能。貴州省科技特派員余順波高級農(nóng)藝師、陳大倫研究員、沈奇博士等總結(jié)介紹：紫蘇在貴州山區(qū)種植，具有耐貧瘠，易于輕簡化直播栽培，勞動力投入少，肥料化肥投入少，經(jīng)濟(jì)價值較高，易于山區(qū)農(nóng)村中老年農(nóng)戶種植增收。

2 工程量糾紛的解決方法

解決工程量糾紛主要就是確認(rèn)以下幾方面問題：雙方簽訂的合同是否有效、雙方采取的是何種施工合同類型、所爭議的工程量是否真實存在、爭議部分的工程量數(shù)量、雙方的工程量風(fēng)險分配原則、爭議工程量是否在合同約定范圍內(nèi)、爭議工程量的價款認(rèn)定等。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和工程慣例提出解決以上幾類工程量糾紛的基本原則和方法。

2.1 未經(jīng)簽證事實已完成引發(fā)工程量糾紛的處理

最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條明確規(guī)定：“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量[2]。”根據(jù)此條的規(guī)定，如果發(fā)包方不承認(rèn)工程量變化的事實，承包人雖然沒有工程量變更的簽證等證明文件，但如果承包人能夠提供如雙方往來記錄、函件等材料，證明工程量變化系出于發(fā)包人的意思表示，也可以作為認(rèn)定工程量變化的依據(jù)。例如：外墻面原來設(shè)計是用淺黃色的，承包人做好后，發(fā)包人認(rèn)為淺黃色不好看，要換成卡其色。在這種情況下，承包方應(yīng)當(dāng)要發(fā)包方出具變更簽證。若發(fā)包方不同意，則承包方應(yīng)把做好的淺黃色有關(guān)證據(jù)拍攝下來或用其他方式留個證據(jù)，出現(xiàn)糾紛后，這些淺黃色的工程量法院是會認(rèn)定的。

2.2 工程變更引發(fā)工程量糾紛的處理

設(shè)計變更是工程變更引發(fā)工程量糾紛的最主要原因，以設(shè)計變更為例分析工程量的認(rèn)定。設(shè)計變更產(chǎn)生工程量爭議后，應(yīng)根據(jù)雙方選擇的合同類型，確定工程量風(fēng)險歸屬。要解決該爭議，首先要以現(xiàn)場簽證或者談判、會議記錄等其他書面證據(jù)來判斷工程量變化的真實性。根據(jù)舉證責(zé)任原則，誰主張誰舉證，如果承包商要求增加工程量部分的工程款，應(yīng)當(dāng)由承包商提供證據(jù)證明發(fā)生工程量，如果承包商不能提供證據(jù)證明工程量增加真實存在，則由承包商承擔(dān)證明不利的風(fēng)險。其次應(yīng)當(dāng)通過簽證和其他證據(jù)來認(rèn)定工程量的多少。這部分主要是審查工程量變更的程序和手續(xù)是否符合合同或者法律的規(guī)定，如果按照合同約定的程序進(jìn)行了工程量變更就應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生相關(guān)的現(xiàn)場簽證，以此來判斷工程量的多少。如果缺少相關(guān)簽證，無法判斷工程量的多少，按照證據(jù)規(guī)則由承擔(dān)證明責(zé)任一方承擔(dān)證明不利的風(fēng)險；最后應(yīng)當(dāng)以合同文本為依據(jù)判斷工程量變更是否屬于合同約定的范圍，以此來判斷責(zé)任的歸屬[3]。

2.3 清單項目特征描述不準(zhǔn)確引發(fā)工程量糾紛的處理

在清單計價模式下，清單項目特征的描述以及工程量的計算均由發(fā)包方完成，工程量清單及其綜合單價分析表構(gòu)成施工合同的重要組成部分。當(dāng)發(fā)包方對項目清單特征描述不完整或者錯誤時，承包方只能據(jù)此來套用定額子目，導(dǎo)致綜合單價組價錯誤。出現(xiàn)此類情況責(zé)任在發(fā)包方，一般將在施工過程中演變?yōu)楣こ套兏凑展こ套兏脑瓌t和程序處理[4]；如果發(fā)包方?jīng)]有實施工程變更，則應(yīng)按工程實際完成情況進(jìn)行計量和結(jié)算。

2.4 隱蔽工程引發(fā)工程量糾紛的處理

由于隱蔽工程的隱蔽性特點，為保證工程質(zhì)量，避免不必要的糾紛，我國《合同法》第278條規(guī)定了承包商在覆蓋隱蔽工程之前必須及時書面形式通知發(fā)包商檢查驗收，為平衡雙方的權(quán)利和義務(wù)，同時賦予了承包商可以順延因為發(fā)包商未及時檢查驗收的工期，并可以要求賠償。根據(jù)上述法律規(guī)定，承包商不得自行檢查隱蔽該部分工程，如果承包商自行進(jìn)行檢查，原則上違反了承包商的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)向發(fā)包商承擔(dān)責(zé)任。但并不是說承包商違反規(guī)定自行檢查覆蓋后的隱蔽工程就不能得到法律的認(rèn)定，從我國已有的判決來看，這部分工程量爭議一般遵循實事求是原則來認(rèn)定。

如果承包商沒有通知發(fā)包商檢查驗收，根據(jù)工程量按實結(jié)算的原則和證據(jù)原則，如該部分隱蔽工程在現(xiàn)場已經(jīng)無法看出，而承包商又沒有其他證據(jù)證明該部分工程量的存在，則該部分隱蔽工程就得不到認(rèn)定。如果該部分隱蔽工程能夠在現(xiàn)場核實或者有現(xiàn)場簽證等書面文件證明其發(fā)生，應(yīng)該認(rèn)定該隱蔽工程的工程量。

2.5 工程量漏算、錯算引發(fā)工程量糾紛的處理

固定總價合同中承包商承擔(dān)工程量的風(fēng)險，因承包商漏算、錯算產(chǎn)生工程量爭議時的工程量認(rèn)定應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況來處理。一般工程量變化程度在合同中有規(guī)定，如果承包商漏算、錯算工程量在該范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)屬于承包商的風(fēng)險范圍，這部分工程量應(yīng)由承包商來承擔(dān)。此類糾紛還應(yīng)分析導(dǎo)致工程量漏算、錯算產(chǎn)生的責(zé)任在哪一方。如果發(fā)包商提供的施工圖紙設(shè)計深度不夠，致使承包商根據(jù)施工圖紙計算的工程量錯誤，除合同另有約定外，應(yīng)當(dāng)由發(fā)包商來承擔(dān)該部分工程量的費用；如果是因為承包商自身原因，如其造價人員技術(shù)問題錯算、漏算了工程量或者在投標(biāo)過程中沒有認(rèn)真復(fù)核工程量，應(yīng)當(dāng)由承包商承擔(dān)該部分工程量的費用。

工程量清單模式下，發(fā)包商承擔(dān)工程量的風(fēng)險，由發(fā)包商根據(jù)施工圖紙進(jìn)行工程量的計算，而承包商根據(jù)發(fā)包商的工程量清單進(jìn)行報價。這種情況下出現(xiàn)工程量漏算、錯算一般應(yīng)由發(fā)包商承擔(dān)其風(fēng)險，可以根據(jù)工程變更對漏算、錯算部分工程量進(jìn)行認(rèn)定和工程價款的調(diào)整[5]，變更部分工程量及工程價款根據(jù)合同約定的方式進(jìn)行認(rèn)定。

2.6 無效合同引發(fā)工程量糾紛的處理

根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定：合同無效，因為該合同所獲得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還，不能返還的應(yīng)折價補(bǔ)償。根據(jù)建設(shè)工程的特點，承包商將人力和物力已經(jīng)投入到工程當(dāng)中，無法進(jìn)行返還原物只能對工程進(jìn)行折價補(bǔ)償。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條和第3條規(guī)定，建設(shè)工程的價值取決于工程是否驗收合格：驗收合格的工程價款可以參照原合同約定的價格；驗收不合格，但經(jīng)過修復(fù)以后驗收合格的仍然可以參照原合同價格支付；驗收不合格且無法修復(fù)的則不予支持按照原合同價格支付。根據(jù)以上分析可以看出，無效合同中工程量的認(rèn)定主要取決于工程是否驗收合格，如果工程驗收合格，可以參照合同原來的規(guī)定進(jìn)行工程量的計算，對于工程中出現(xiàn)的工程變更等導(dǎo)致工程量變化的情況按照有效合同的規(guī)定來進(jìn)行認(rèn)定。如果工程沒有經(jīng)過驗收合格，而且經(jīng)過鑒定也沒有修復(fù)合格的可能，則這部分工程由承包商自己承擔(dān)損失，不進(jìn)行工程量的計算。

質(zhì)量不合格的建設(shè)工程其工程量的認(rèn)定根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條第3款的規(guī)定，與上述合同無效情況處理方法相同：主要看該工程是否能夠經(jīng)過修復(fù)驗收合格，如果經(jīng)過修復(fù)還是無法驗收合格，發(fā)包商不需要支付價款；如果經(jīng)過修復(fù)驗收合格，可以參照原合同約定的計量計價方法計算工程價款。

3 結(jié)語

工程量是建設(shè)工程中非常重要的因素，建筑工程產(chǎn)品的特點造成工程量在施工過程中不可避免發(fā)生變化。國家相關(guān)法律法規(guī)以及行業(yè)規(guī)則通過各種規(guī)定對于現(xiàn)場施工的工程量變化進(jìn)行管理，以減少因工程量變化而產(chǎn)生的爭議。但目前我國的工程管理水平較低，建筑市場競爭激烈，承發(fā)包雙方為追求經(jīng)濟(jì)利益不按照工程的特點選擇結(jié)算方式和計價方式，給工程量糾紛創(chuàng)造了眾多條件。本文通過分析工程量糾紛產(chǎn)生的主要原因，提出解決工程量糾紛的基本原則和方法，希望能夠給此類案件處理提供一定的理論基礎(chǔ)。

[1]張慶華.建設(shè)工程施工合同糾紛預(yù)防與處理[M].北京:法律出版社,2010.

[2]最高人民法院審判委員會.關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋[EB/OL].http: //www.chinaacc.com/new/63/74/2004/10/ad045361 111520140021284.htm，2004-10-25.

[3]吳書安，朱安峰.工程變更價款的確定[J].建筑經(jīng)濟(jì),2007，(11):95-98.

[4]唐海榮，尹貽林，侯春梅，等.工程量清單項目特征描述不準(zhǔn)確導(dǎo)致結(jié)算糾紛的預(yù)控措施研究[J].工程管理學(xué)報，2012，26（5）：66-69.

[5]孫玉紅.工程量清單計價模式下的工程量變更風(fēng)險分析[J].建筑經(jīng)濟(jì)，2006，(7):219-221.

In this thesis,the major reasons why the disputes in the construction happen are analyzed.The basic principles and methods of recognizing and affirming the quantities disputes are found out to guide us in confirmation of the quantities in related cases.

construction contract;quantities;disputes

付斌斌（1987-），男，助工，二級建造師，研究方向施工管理。

榮安）（

2013-11-22）

2013年國家級大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃項目（201310479086）；2013年安陽師范學(xué)院大學(xué)生創(chuàng)新基金項目（ASCX/2013-Z89）。