論人體器官移植中活體捐獻(xiàn)人利益保護(hù)制度

雷麗平

摘 要：為防止買賣人體器官的出現(xiàn)，我國(guó)立法規(guī)范人體器官移植，立法禁止近親屬或擬制血親之外的活體器官捐贈(zèng)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)在從事器官移植手術(shù)中的法定管理與審查義務(wù)。但以上立法制度并不能有效保護(hù)活體器官捐獻(xiàn)者的利益，并造成因?yàn)椴环戏蓪?duì)活體器官捐獻(xiàn)者的身份性要求成為非法的器官捐獻(xiàn)者，其合法權(quán)益無法得到保護(hù)。有必要調(diào)整我國(guó)的器官移植法律規(guī)定，開放活體器官捐獻(xiàn)者的身份限制、加重醫(yī)務(wù)工作者參與人體器官買賣犯罪行為的法律責(zé)任，才能有效維護(hù)活體器官捐獻(xiàn)者的權(quán)益。

關(guān)鍵詞：人體器官移植；活體捐獻(xiàn)人；身份限制；法律責(zé)任

中圖分類號(hào)：D912 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2013）35-0126-02

人體器官移植，是指摘取人體器官捐獻(xiàn)人具有特定功能的心臟、肺臟、肝臟、腎臟或者胰腺等器官的全部或者部分，將其植入接受人身體以代替其病損器官的過程。器官移植來源于死者器官或者人體器官捐獻(xiàn)人的器官。往往是后者的器官捐獻(xiàn)，捐獻(xiàn)人的合法利益和器官接受人的健康權(quán)益的比較，甚至常常有人體器官買賣的犯罪行為中，器官的非法捐獻(xiàn)者淪為為他人提供器官的客體的慘境，故有必要研究分析我國(guó)人體器官移植過程中對(duì)捐獻(xiàn)人的保護(hù)，以維護(hù)其利益。

一、我國(guó)立法對(duì)器官捐獻(xiàn)者利益的保護(hù)現(xiàn)狀

我國(guó)2006年頒布《人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用管理規(guī)定》、2007年頒布《人體器官移植條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）中規(guī)范人體器官移植，保護(hù)器官捐獻(xiàn)人的合法利益方面，有如下幾方面制度。

1.立法明確禁止買賣人體器官

禁止買賣人體器官，是國(guó)際社會(huì)對(duì)醫(yī)學(xué)領(lǐng)域中開展器官移植以來一直秉持的基本態(tài)度，也是我國(guó)器官移植條例的基本原則。任何組織或者個(gè)人不得以任何形式買賣人體器官，不得從事與買賣人體器官有關(guān)的活動(dòng)。

2.立法明確器官移植捐獻(xiàn)人的范圍

《條例》規(guī)定“活體器官的接受人限于活體器官捐獻(xiàn)人的配偶、直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親，或者有證據(jù)證明與活體器官捐獻(xiàn)人存在因幫扶等形成親情關(guān)系的人員”。法律規(guī)定此捐獻(xiàn)人的范圍，首先是器官移植的醫(yī)學(xué)要求植入器官與接受者之間高匹配性和低排異反應(yīng)。具有血緣關(guān)系的近親屬因其同血緣性是移植器官的第一選擇，在沒有近親屬的情況下才選擇不具有血緣關(guān)系的其他人。其次法律限定活體器官捐獻(xiàn)的摘取和移植僅限于配偶、直系血親和三代以內(nèi)旁系血親，或者有證據(jù)證明于活體器官捐獻(xiàn)人存在因幫扶等形成親情關(guān)系的人員。立法做出如此精確但狹窄的劃分，旨在禁止非近親屬或非擬制血親之外發(fā)生活體器官移植演變?yōu)閷?shí)質(zhì)上人體器官買賣。立法規(guī)定，將活體器官移植的全程納入到政府監(jiān)管之下，有效保護(hù)活體器官捐獻(xiàn)者的利益。

3.活體器官捐獻(xiàn)的基本要求為自愿和無償

現(xiàn)代文明普遍承認(rèn)人的平等和自由，其自由還包括對(duì)自己身體處分的自由。當(dāng)然人對(duì)自己身體處分的自由并非絕對(duì)自由，為社會(huì)公共利益目的可以在一定情況下限制人的處分自由權(quán)。如法律不認(rèn)可經(jīng)自殺者許可的自殺協(xié)助行為的合法性。幫助他人實(shí)施安樂死，盡管行為人的行為是應(yīng)死者生前的請(qǐng)求而施行，但并不能改變行為人殺人的性質(zhì)和需要承擔(dān)法律責(zé)任的必然性?；铙w器官捐獻(xiàn)人的自愿，是建立在捐獻(xiàn)人對(duì)器官移植的相關(guān)利益和風(fēng)險(xiǎn)的全面了解基礎(chǔ)上做出來的。杜絕活體器官移植捐獻(xiàn)人在不明真相的情況下被蒙蔽、誘騙所做出違法其本意的決定。

活體器官捐獻(xiàn)的無償性，則需要與我國(guó)立法限制活體器官捐獻(xiàn)人范圍的規(guī)定相結(jié)合來理解。法律認(rèn)為發(fā)生在近親屬之間具有血緣血親、姻親或者擬制血親關(guān)系的活體器官移植，通常是為一個(gè)大家庭，經(jīng)濟(jì)上具有相對(duì)的一致性，情感上也容易做出自愿捐獻(xiàn)器官的決定，是為一個(gè)經(jīng)濟(jì)大共同體內(nèi)的行為，是不需要法律做出外在的干預(yù)。

活體器官移植捐獻(xiàn)的無償性，還在于立法者始終擔(dān)憂如果允許對(duì)活體器官捐獻(xiàn)者進(jìn)行補(bǔ)償或者計(jì)價(jià)，則必然涉及需要將人體器官的價(jià)值量化，也必然出現(xiàn)一定有人淪為他人的生存客體的倫理道德危機(jī)。因此實(shí)踐中盡管也有對(duì)活體器官捐獻(xiàn)者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，均為衛(wèi)生行政主管部門或紅十字會(huì)對(duì)捐獻(xiàn)者的人道主義幫助性質(zhì)，非為活體器官移植的對(duì)價(jià)。立法規(guī)定活體器官捐獻(xiàn)人的自愿和無償，將活體器官移植限制在具有特定關(guān)系的人群之間，不存在因此牟利的可能性。從表面上看活體器官捐獻(xiàn)是可能會(huì)對(duì)捐獻(xiàn)者本人造成一定的身體損害但不能得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)募兇?、限制在特定范圍?nèi)的利他行為。這種利他行為有可能還會(huì)對(duì)捐獻(xiàn)人的合法利益造成侵害。但實(shí)則是通過否定性的規(guī)定，減少人體器官買賣的犯罪行為。

4.對(duì)從事器官移植診療項(xiàng)目實(shí)施檢查、監(jiān)督義務(wù)，以維護(hù)捐獻(xiàn)人的利益

依照《條例》規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)從事器官移植診療項(xiàng)目，必須對(duì)人體器官捐獻(xiàn)人的捐獻(xiàn)意愿是否真實(shí)、有無買賣或者變相買賣人體器官的情形進(jìn)行審查的義務(wù)，器官移植前醫(yī)務(wù)人員還需要向活體器官捐獻(xiàn)人說明器官摘取手術(shù)的風(fēng)險(xiǎn)、術(shù)后注意事項(xiàng)、可能發(fā)生的并發(fā)癥及其預(yù)防措施等，并與活體器官捐獻(xiàn)人簽署知情同意書，再次復(fù)查捐獻(xiàn)人的同意捐獻(xiàn)的書面意愿和其身份證明材料。

二、我國(guó)立法對(duì)活體器官捐獻(xiàn)者保護(hù)制度的不足與完善

盡管立法對(duì)活體器官捐獻(xiàn)者設(shè)置層層制度加以保障，但從司法實(shí)踐來看，立法所保障的僅僅是極少部分的合法活體器官捐獻(xiàn)者，將相當(dāng)大數(shù)量的非法的活體器官捐獻(xiàn)者排除在法律保護(hù)之外，其可能獲得的法律保護(hù)是成為人體器官買賣犯罪行為中的受害人后，通過刑事案件的處理而獲得一定的法律救濟(jì)。但整體上來說，這一部分的活體器官捐獻(xiàn)者，就處于一個(gè)非常奇怪的法律地位，沒有合法的捐獻(xiàn)者身份、犯罪案件中為被害人、在器官移植中只能是以事后追究犯罪者的刑事責(zé)任來實(shí)現(xiàn)對(duì)其權(quán)利的維護(hù)。這種對(duì)買賣人體器官犯罪分子的刑事責(zé)任的追究，毋寧說是對(duì)非法活體器官捐獻(xiàn)者的撫慰而非權(quán)利救濟(jì)。

1.立法應(yīng)當(dāng)開放活體器官捐獻(xiàn)人的限制

立法限制活體器官捐獻(xiàn)人的范圍，意在將活體器官移植置于政府監(jiān)管之下，防止出現(xiàn)買賣人體器官的犯罪行為。但實(shí)際生活中大量出現(xiàn)的買賣人體器官犯罪行為，并沒有因?yàn)橛幸?guī)定而減少。犯罪行為中，有的通過偽造身份材料來實(shí)現(xiàn)法律對(duì)活體器官捐獻(xiàn)者的近親屬身份要求；更多的是回避衛(wèi)生部門監(jiān)管和醫(yī)療機(jī)構(gòu)的管理，直接非法設(shè)點(diǎn)招募醫(yī)務(wù)人員參與、誘騙他人提供活體器官資源、開展非法的器官移植手術(shù)。此類買賣人體器官的犯罪行為中，缺少了衛(wèi)生主管部門的監(jiān)管、缺少了醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)手術(shù)治療的監(jiān)控和安全保障，完全依賴于部分醫(yī)務(wù)人員非法行醫(yī)行為，實(shí)際上是將無論是自愿捐獻(xiàn)還是被誘騙捐獻(xiàn)的活體器官供給者，置于非常不利的地位。

立法對(duì)活體器官來源的限制性規(guī)定，造成了可供移植診療的人體器官更少，加劇了現(xiàn)實(shí)中人體器官供求之間的矛盾。有官方數(shù)據(jù)表明，中國(guó)每年大約有150萬人因末期器官功能衰竭需要器官移植，但每年能夠使用的器官數(shù)量不到1萬，供求比例達(dá)到1∶150。對(duì)等待移植器官的患者來說，面對(duì)生死選擇，如果通過公開的途徑得不到移植器官的話，患者有動(dòng)力謀求非法來源的器官。有需求就會(huì)有人希望滿足需求以求牟利，見諸媒體報(bào)道各地出現(xiàn)的人體器官買賣的犯罪行為就足以說明現(xiàn)有的法律制度并未能有效阻止買賣人體器官的犯罪行為。

而開放活體捐獻(xiàn)者的身份禁限，則可以做到第一將活體器官捐獻(xiàn)者的捐獻(xiàn)行為、器官摘取和器官移植過程納入衛(wèi)生行政部門的監(jiān)管之內(nèi)，通過穩(wěn)定可靠的合法醫(yī)療機(jī)構(gòu)開展人體器官移植，確保捐獻(xiàn)者的合法利益。而不是簡(jiǎn)單地宣布非近親屬關(guān)系的器官捐獻(xiàn)為非法，就將此類實(shí)踐中大量存在的主體推出法律保護(hù)范圍。二則開放活體捐獻(xiàn)者的身份限制，必然增加器官供給，緩解尖銳的器官移植供求矛盾。

2.立法應(yīng)加重對(duì)醫(yī)務(wù)人員參與人體器官買賣犯罪的量刑

人體器官移植從其構(gòu)成來看，有三大要素：人體器官的供給者、醫(yī)學(xué)技術(shù)人員的專業(yè)技術(shù)行為和人體器官的需求者。僅有人體器官的需求方和供給方，并不能完成一項(xiàng)人體器官移植，其技術(shù)核心在于醫(yī)務(wù)技術(shù)人員的參與才能完成。我國(guó)目前的法律制度中，對(duì)醫(yī)務(wù)人員參與非法的人體器官買賣行為，規(guī)定了行政責(zé)任和刑事責(zé)任。只有醫(yī)務(wù)人員參與人體器官買賣犯罪行為中，未經(jīng)器官捐獻(xiàn)者同意的情況下或摘取不滿十八周歲的人的器官或有強(qiáng)迫、誘騙他人捐獻(xiàn)器官的行為的，才依據(jù)刑法規(guī)定要承擔(dān)故意傷害罪或者故意殺人罪的罪名。

刑法的規(guī)定，可以看出，醫(yī)務(wù)工作人員在參與人體器官買賣犯罪行為中，其責(zé)任形態(tài)有以下三種情況：第一，如果活體器官捐獻(xiàn)者本人非被誘騙強(qiáng)迫，系自愿捐獻(xiàn)。醫(yī)務(wù)工作人員的摘取器官和移植行為就不構(gòu)成犯罪，僅為非法行為，依法承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。第二，如果活體器官捐獻(xiàn)者系被誘騙或強(qiáng)迫、非自愿捐獻(xiàn)其器官、或捐獻(xiàn)者為不滿十八歲的未成年人，造成傷害結(jié)果的，醫(yī)務(wù)工作人員生承擔(dān)故意傷害罪；第三如果前述情況造成器官捐獻(xiàn)者的死亡，醫(yī)務(wù)工作人員需要承擔(dān)故意殺人罪。目前人體器官移植是一項(xiàng)成熟的醫(yī)療診療項(xiàng)目，出現(xiàn)因摘取人體器官而致器官捐獻(xiàn)者死亡的情況很少。醫(yī)務(wù)工作人員參與人體器官買賣犯罪行為中，最有可能遇到的是被吊銷執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的行政處罰和構(gòu)成故意傷害罪。構(gòu)成故意傷害罪還需要依據(jù)受害人的傷殘程度來量刑。當(dāng)受害人的傷殘程度未達(dá)到重傷標(biāo)準(zhǔn)的，醫(yī)務(wù)工作人員要承擔(dān)的刑事責(zé)任實(shí)際很輕。

我國(guó)對(duì)醫(yī)務(wù)人員參與器官移植的管理一直是通過兩條途徑，首先以醫(yī)院為管理途徑規(guī)范醫(yī)務(wù)人員的行為；其次禁止醫(yī)務(wù)工作人員在執(zhí)業(yè)注冊(cè)登記地點(diǎn)之外執(zhí)業(yè)。從媒體報(bào)道的新一類人體器官買賣犯罪案件來看，犯罪集團(tuán)自行租房、購(gòu)買醫(yī)療器械、相關(guān)手術(shù)設(shè)備，專人負(fù)責(zé)誘導(dǎo)招徠人體器官捐獻(xiàn)者，高額利益吸引具有人體器官移植手術(shù)能力的醫(yī)師參與。此類犯罪行為中，醫(yī)務(wù)工作人員在其執(zhí)業(yè)注冊(cè)登記地點(diǎn)之外非法參與，且成為人體器官買賣犯罪行為的技術(shù)核心。但其承擔(dān)的法律責(zé)任卻并不重。如果從犯罪所得與犯罪成本相比較，醫(yī)務(wù)工作人員參與人體器官買賣犯罪行為，獲利甚巨，其可能承擔(dān)刑事責(zé)任小、即使承擔(dān)刑事責(zé)任也是輕罪輕罰。如此的犯罪收入與犯罪預(yù)期成本的巨大差距，如何能阻擋人體器官買賣犯罪行為中的巨額利益對(duì)醫(yī)務(wù)工作人員的吸引力呢？

在人體器官移植技術(shù)出現(xiàn)之前，縱然患者有再迫切的需求移植器官以救命，有再多的人自愿去捐獻(xiàn)器官都無法實(shí)現(xiàn)器官移植，也沒有買賣人體器官的犯罪行為?？梢姡刂瀑I賣人體器官犯罪行為，真正有效維護(hù)活體器官捐獻(xiàn)者的合法利益，是需要加強(qiáng)對(duì)醫(yī)務(wù)工作人員的管理，和加重處罰醫(yī)務(wù)人員參與人體器官買賣犯罪的刑事責(zé)任。

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（責(zé)任編輯：宋 佳）