[摘 要]網(wǎng)絡(luò)社會(huì)的到來，使非法侵入計(jì)算機(jī)犯罪有了更方便、更快捷的途徑，文章從非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪立法沿革入手，通過參閱相關(guān)文獻(xiàn)，理解其最基本的法律概念，并由淺入深地研究本罪的犯罪構(gòu)成要件，全面分析非法侵入計(jì)算機(jī)的犯罪行為。文章考慮從研究非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的概念和構(gòu)成要件入手，從我國(guó)的實(shí)際情況出發(fā)，淺談打擊犯罪的重要性和不足，為今后完善法律提供參考性意見。

[關(guān)鍵詞]網(wǎng)絡(luò)社會(huì)；犯罪；計(jì)算機(jī)；信息系統(tǒng)

一、非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪概述

計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全關(guān)乎個(gè)人的隱私，關(guān)乎國(guó)家的機(jī)密，為各國(guó)所關(guān)注。我國(guó)對(duì)于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪關(guān)注較早，在1997年專家學(xué)者提出了通過立法控制網(wǎng)絡(luò)犯罪，《刑法》修訂后增加了3條關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的法條，最高人民法院并在同年增加了2個(gè)罪名，即非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪和破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。

非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪是擾亂公共秩序罪的一種，我國(guó)《刑法》為了打擊這類犯罪，于《刑法》第285條規(guī)定：違反國(guó)家規(guī)定，侵入國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的，處3年以下有期徒刑或者拘役。對(duì)于計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全的含義，國(guó)際上將其定義為：“為數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)建立和采取的技術(shù)和管理的安全保護(hù)，保護(hù)計(jì)算機(jī)硬件、軟件、數(shù)據(jù)不因偶然或惡意的原因而遭到破壞、更改、顯露?！盵1]1994年，國(guó)務(wù)院頒布了一個(gè)關(guān)于計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的條例中的第二條規(guī)定，計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)是指由計(jì)算機(jī)硬件及其配套的設(shè)施構(gòu)成的，可以對(duì)相關(guān)的數(shù)字信息依照相應(yīng)的規(guī)則進(jìn)行處理的人機(jī)系統(tǒng)，處理的方式一般包括采集、加工、傳輸?shù)?。[2]

二、非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的構(gòu)成要件

（一）犯罪客體

犯罪客體指《刑法》所保護(hù)而犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系，本罪的犯罪客體為國(guó)家重要領(lǐng)域和要害部門的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全。本罪的犯罪客體為復(fù)雜客體，是國(guó)家對(duì)國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)等領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)保護(hù)關(guān)系，具體的侵害對(duì)象是這些部門的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全防范體系，以及計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的信息的安全。[3]

本罪以他人的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)為對(duì)象，其行為包括不排除權(quán)利人控制的非法控制行為，也包括排除權(quán)利人控制的非法使用他人計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)資源的行為。[4]也就是說，如果行為人侵入的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)是關(guān)系到國(guó)家重大決策、國(guó)防部署等極重要的系統(tǒng)的，那就應(yīng)當(dāng)按照法定刑罰幅度內(nèi)較重的刑罰定罪量刑；如果行為人侵入的是一般的國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)等計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的，那就應(yīng)當(dāng)按照法定刑罰幅度內(nèi)較輕的刑罰定罪量刑。[5]

（二）犯罪客觀方面

本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人違反國(guó)家的規(guī)定，非法侵入國(guó)家予以特殊保護(hù)的國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域。筆者從以下幾個(gè)法律詞語的含義著手，更好地了解本罪的犯罪客觀特征。

首先，《刑法》第285條對(duì)“非法”之意也沒有明確的規(guī)定，但是根據(jù)本條規(guī)定，違反國(guó)家法律規(guī)定即為“非法”。對(duì)于本罪的危害行為而言，應(yīng)該首先提出的是，行為人為了進(jìn)入某些特別領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，所使用的違反國(guó)家法律規(guī)定的行為，也就是沒有經(jīng)過合法授權(quán)的行為。

其次，侵入行為在本罪的表示即為沒有取得國(guó)家有關(guān)主管部門的合法授權(quán)或批準(zhǔn)，非法或者越權(quán)進(jìn)入訪問國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，這里的訪問可以認(rèn)為是對(duì)特定的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)進(jìn)行探望并與之交流。這里的交流，是指信息的輸入與輸出。非法用戶對(duì)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的訪問，一定是抱著某些目的對(duì)其探問操作和控制。

（三）犯罪主體

犯罪主體分為自然人犯罪主體和單位犯罪主體，非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的犯罪主體是一般主體，具有刑事責(zé)任年齡即已滿16周歲的且具有刑事責(zé)任能力的自然人，本罪不屬于14到16周歲的未成年人須負(fù)刑事責(zé)任的八項(xiàng)犯罪。但近兩年來，網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪嫌疑人越來越趨于年輕化，曾被譽(yù)為“世界第一黑客”的米特尼克在15歲的時(shí)候，就利用家中的電腦成功侵入了北美空中防務(wù)指揮系統(tǒng)、美國(guó)五角大樓、中央情報(bào)局等這些美國(guó)防守最嚴(yán)密的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。

自2011年9月1日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》中明確了對(duì)以單位名義或者單位形式實(shí)施危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全犯罪的行為，達(dá)到了規(guī)定的定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)以刑法第285條、第286條追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

（四）犯罪主觀方面

本罪的犯罪主觀方面一般認(rèn)為是故意，明知侵入的是特定的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，仍然繼續(xù)實(shí)施該侵入行為。對(duì)于犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪目的則多種多樣，我國(guó)《刑法》中沒有規(guī)定本罪的犯罪目的，也就是說不論什么目的，只要是實(shí)施了侵入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的行為就應(yīng)被認(rèn)定為犯罪。

對(duì)于過失能否構(gòu)成本罪，有的學(xué)者認(rèn)為成立犯罪，認(rèn)為雖然犯罪分子在主觀上并不知道自己侵入的是特定領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)，但是實(shí)施了侵入行為，又因?yàn)楸咀锸切袨榉?，只要有非法侵入行為就?gòu)成犯罪。但是筆者不這么認(rèn)為，刑法是以處罰故意犯罪為原則，以處罰過失犯罪為例外，只有當(dāng)法律明文規(guī)定處罰過失犯時(shí)才能構(gòu)成犯罪，當(dāng)過失侵入計(jì)算機(jī)后，雖然不能構(gòu)成犯罪，但是能對(duì)其進(jìn)行行政處罰。如果非法侵入特定的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)后，又產(chǎn)生了其他的犯罪意圖，則屬于犯意轉(zhuǎn)化，按照轉(zhuǎn)化后的犯罪定罪處罰。

三、非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的司法認(rèn)定

（一）罪與非罪的界限

非法侵入計(jì)算機(jī)能否構(gòu)成犯罪，要從以下幾個(gè)方面判定：一是要看行為人非法侵入的對(duì)象是否是國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)等領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)，如果損害的客體利益為以上三種之一的，那么就構(gòu)成犯罪，否則就不構(gòu)成犯罪。二是要看行為人侵入特定領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的主觀方面是否是故意的，如果是過失侵入，即行為人主觀上沒有侵入的特定領(lǐng)域計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的意識(shí)，并且沒有造成國(guó)家、集體和個(gè)人的損失，也是不構(gòu)成犯罪的，但有可能會(huì)構(gòu)成違法，要負(fù)一定的行政責(zé)任。

（二）犯罪既遂與未遂

對(duì)于非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪既遂認(rèn)定，本罪應(yīng)屬于行為犯，即只要實(shí)施了對(duì)國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的侵入行為，不論是否造成了損害都構(gòu)成犯罪。有的學(xué)者認(rèn)為本罪的犯罪形態(tài)只存在犯罪預(yù)備、犯罪中止和犯罪既遂三種形態(tài)而沒有未遂形態(tài)，而判斷犯罪預(yù)備與犯罪既遂界限的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是行為人的入侵行為是否已突破或者繞過系統(tǒng)的安全機(jī)制。[6]凡是通過盜用口令、利用系統(tǒng)漏洞等方法從網(wǎng)絡(luò)登錄到國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的特殊計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)服務(wù)器上，即構(gòu)成犯罪既遂，并不一定要求對(duì)其上面的數(shù)據(jù)、程序、系統(tǒng)功能造成破壞。

四、對(duì)于非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的立法完善

（一）增加資格刑

對(duì)于外國(guó)人實(shí)施的本罪，如何通過刑法的設(shè)定達(dá)到更好的處罰效果，值得我國(guó)刑法學(xué)界思考，由于外國(guó)人通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的犯罪很難被發(fā)現(xiàn)，并且本罪的最高刑罰為3年，所以即使犯了本罪并造成嚴(yán)重的后果，也不能很好地予以懲罰。本文認(rèn)為可以通過限制特定人的一些資格，或者通過提高刑期，來達(dá)到懲戒犯罪分子的效果。

資格刑在我國(guó)屬于附加刑的一種。資格表現(xiàn)為法律賦予和認(rèn)可的一種權(quán)利能力，并且對(duì)于當(dāng)事人來說具有珍貴性，因?yàn)樾塘P本身具有懲罰性，所以剝奪的應(yīng)該是人們?cè)诋?dāng)時(shí)或者將來得到的珍貴資格。在我國(guó)，資格刑的設(shè)置較少，主要有剝奪政治權(quán)利和驅(qū)逐出境等。剝奪政治權(quán)利，即指剝奪犯罪分子參加國(guó)家管理與政治活動(dòng)權(quán)利的刑罰方法，只對(duì)中國(guó)公民適用，對(duì)外國(guó)人不宜適用。

對(duì)于如何完善本罪的資格刑，則可以通過以下途徑：（1）剝奪從事特定職業(yè)的權(quán)利，如禁止行醫(yī)、吊銷駕駛執(zhí)照等；（2）剝奪擔(dān)任特定職務(wù)的權(quán)利；（3）剝奪選舉權(quán)和被選舉權(quán)；（4）剝奪公民的基本權(quán)利。[7]對(duì)于本罪資格刑是取消犯罪分子在一定時(shí)期內(nèi)的資格，如剝奪內(nèi)部犯罪人員的特定職務(wù)、剝奪已經(jīng)擁有的計(jì)算機(jī)證書或者禁止取得計(jì)算機(jī)證書的資格以及其他資格。在當(dāng)今我國(guó)網(wǎng)上實(shí)名注冊(cè)已經(jīng)建立的基礎(chǔ)上，資格的剝奪意味著犯罪人不能實(shí)施犯罪行為，可以有效控制和預(yù)防擁有高科技能力的人員和青少年的犯罪行為的發(fā)生。

（二）提高本罪的刑期

由于本罪的刑期低，加之犯罪是用低成本達(dá)到高回報(bào)，如果犯罪分子把獲得的國(guó)家機(jī)密和科學(xué)技術(shù)泄露出去或高價(jià)賣出，不但會(huì)給國(guó)家造成極大的打擊，也會(huì)帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失。我們發(fā)現(xiàn)銷售攻擊代碼和惡意代碼已成為“黑客”牟利的主要途徑之一。[8]量刑過低，既縱容了犯罪，也降低了司法機(jī)關(guān)在民眾心中威信。限制了審判機(jī)關(guān)對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪刑罰的選擇，不利于對(duì)犯罪分子進(jìn)行有效打擊。[9]對(duì)于那些危害大的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，筆者認(rèn)為應(yīng)提高刑期的設(shè)置，應(yīng)根據(jù)國(guó)家和科學(xué)技術(shù)的機(jī)密程度和罪責(zé)罰相適應(yīng)原則提高刑期，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的時(shí)期，尤其要提高對(duì)于犯罪分子為了牟利而侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為?，F(xiàn)在非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的法定刑過低，不利于我國(guó)的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的健康發(fā)展。應(yīng)根據(jù)非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪犯罪行為的社會(huì)危害性，區(qū)別不同情節(jié)裁量刑罰。具體而言，犯本罪情節(jié)嚴(yán)重，造成嚴(yán)重后果的，處3年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以下有期徒刑或拘役。[10]

參考文獻(xiàn)

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[作者簡(jiǎn)介]陳小冬，天津人，天津市紅橋區(qū)人民檢察院技術(shù)科干部，法學(xué)學(xué)士，研究方向：檢察理論與實(shí)務(wù)。