陳 超

(西安政治學(xué)院，陜西 西安710068)

一、軍事設(shè)施的概念界定及立法現(xiàn)狀

(一)軍事設(shè)施概念的界定

對軍事設(shè)施的概念進(jìn)行界定，是對軍事設(shè)施進(jìn)行有效法律保護(hù)的首要步驟。要探究軍事設(shè)施的概念，必須要了解“設(shè)施”之意?！掇o海》中對“設(shè)施”的解釋如下:為某種需要而建立的機(jī)構(gòu)、系統(tǒng)、組織、建筑等。基于此，我們可以定義軍事設(shè)施即國家法律確定的國家直接用于軍事目的的特定建筑、場地和設(shè)備等。這是《國防法學(xué)》這本書中所給出的定義，基本上可以反映出軍事設(shè)施的內(nèi)涵與外延。

在了解軍事設(shè)施概念的同時，還有一個概念即國防資產(chǎn)，兩者之間容易相互混淆，因此二者之概念有必要進(jìn)行辨析。所謂國防資產(chǎn)是指:國家為武裝力量建設(shè)、國防科研生產(chǎn)和其他國防建設(shè)直接投入的資金、劃撥使用的土地等資源，以及由此形成的用于國防目的的武器裝備和設(shè)備設(shè)施、物資器材、技術(shù)成果等(包括武器裝備;國防設(shè)施、設(shè)備;國防物資器材;貨幣資金;資源性資產(chǎn);無形資產(chǎn))。以管理部門為標(biāo)準(zhǔn)，國防資產(chǎn)可以分為國防科技工業(yè)資產(chǎn)和軍隊資產(chǎn)。由此可以看出，國防資產(chǎn)的概念范圍要明顯地大于軍事設(shè)施這個概念的范圍，是軍事設(shè)施的上位概念，并將其包含其中，也就是說軍事設(shè)施是國防資產(chǎn)中的一個非常重要的組成部分。

(二)有關(guān)軍事設(shè)施保護(hù)的立法現(xiàn)狀

在依法治軍的大背景下，對于軍事設(shè)施之保護(hù)，唯有走上法治之路方可使其根基牢固。在國家各項制度都沿著法治化的軌道大步向前邁進(jìn)之時，對于軍事設(shè)施的保護(hù)也應(yīng)大力推進(jìn)其法律化，而這種法律化的過程首先便體現(xiàn)在立法上。目前我國軍事設(shè)施保護(hù)的法律法規(guī)體系結(jié)構(gòu)很復(fù)雜，體積也很龐大。就其總體狀況而言，已經(jīng)基本形成了以《軍事設(shè)施保護(hù)法》為核心的四層法律法規(guī)保護(hù)系統(tǒng)。首先，在我國的《憲法》和《國防法》中關(guān)于國防和武裝力量建設(shè)、保障的相關(guān)條款，如《憲法》八十九條規(guī)定，國務(wù)院“領(lǐng)導(dǎo)和管理國防建設(shè)事業(yè)”的職權(quán)。第九十三條規(guī)定，全國武裝力量由中央軍委領(lǐng)導(dǎo)，這就明確了國防建設(shè)事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)主體。其次，綜合性法律法規(guī)如《軍事設(shè)施保護(hù)法》和《軍事設(shè)施保護(hù)法實施辦法》，這些是以《憲法》和《國防法》為基礎(chǔ)制定的。同時，對軍事設(shè)施的保護(hù)這一方面作了更加具體的規(guī)定，也是軍事設(shè)施保護(hù)過程中所專門依據(jù)的法律。再次，專門性的軍事法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，如《軍用機(jī)場凈空規(guī)定》和《陸軍設(shè)防工程維護(hù)管理規(guī)定》等，這些法律是對軍事設(shè)施保護(hù)中的某一方面所做的更加具體的規(guī)定。最后，其他的法律法規(guī)中有關(guān)軍事設(shè)施保護(hù)的條款如《物權(quán)法》、《民法通則》、《合同法》、《公司法》、《刑法》等。以《刑法》為例，在1997年新修訂的《刑法》中增設(shè)了“危害國防利益罪”一章，其中第三百九十六條規(guī)定“破壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信罪”就是對軍事設(shè)施進(jìn)行保護(hù)的直接規(guī)定。

二、軍事設(shè)施法律保護(hù)中存在的問題

(一)現(xiàn)行法律制度中的部分規(guī)定已經(jīng)跟不上時代的發(fā)展

我國的專門性軍事設(shè)施法律即《軍事設(shè)施保護(hù)法》制定于80年代，并于1990年實施，距今已有20多年的歷史。但是在這20多年中除了于2001年實施的《軍設(shè)施保護(hù)法實施辦法》外，就再無其他的跟進(jìn)、更新與修改。與此同時，過去的這20余年是信息技術(shù)飛速發(fā)展的時期，是社會形態(tài)發(fā)生巨大改變的時期，新事物不斷產(chǎn)生。比如，谷歌地球的出現(xiàn)，對于各國的軍事設(shè)施，尤其是那些保密性極強(qiáng)的軍事基地的安全便構(gòu)成了極其巨大的威脅。谷歌地球是美國Google公司于2005年推出的一款虛擬地球軟件，它把衛(wèi)星照片、航空照片和地理信息系統(tǒng)GIS布置在一個地球的三維模型上，用戶通過客戶端軟件的下載，即可免費瀏覽全球范圍內(nèi)任何地點的衛(wèi)星圖片。谷歌公司并沒有在中國注冊，并且在2009年其中國的法人機(jī)構(gòu)也退出了中國大陸。嚴(yán)格意義上說，中國相關(guān)法律中對軍事設(shè)施保護(hù)的規(guī)定，以及對公司的義務(wù)性規(guī)定無法適用于非在中國注冊的并且不在中國內(nèi)地進(jìn)行經(jīng)營的公司上。

(二)現(xiàn)行關(guān)于軍事設(shè)施保護(hù)法律中的規(guī)定過于原則化，缺乏可操作性

我國軍事設(shè)施保護(hù)法律法規(guī)中，有些規(guī)定過于原則，缺乏相應(yīng)的可操作性，立法尚顯粗糙。這就容易導(dǎo)致所制定出的法律流于形式，漂浮于半空之中而不接地氣，無法為現(xiàn)實中的執(zhí)法活動提供具有實踐意義的法律根據(jù)，造成執(zhí)法而無據(jù)情況的發(fā)生。比如，在我國《軍事設(shè)施保護(hù)法》中第十六條規(guī)定“必要時可以在禁區(qū)外圍共同劃定安全控制范圍”，但是并沒有進(jìn)一步具體的規(guī)定究竟軍隊和地方各自的權(quán)限范圍所在。在實際操作中由于軍地雙方各自實際利益出發(fā)點是不同的，因此很難達(dá)成一致。如此規(guī)定，雖然體現(xiàn)了極大的協(xié)商精神，但是協(xié)而不定就使得對軍事設(shè)施安全控制范圍的劃定久拖不決。

(三)與軍事設(shè)施保護(hù)相關(guān)的配套性法律缺失

在研究過程中發(fā)現(xiàn)，有些軍事設(shè)施保護(hù)出現(xiàn)空檔。具體來說就是，在部隊開展的軍事設(shè)施保護(hù)普查活動中，會發(fā)現(xiàn)一些無單位、無人管、無檔案的“三無”軍事設(shè)施。這些“三無”軍事設(shè)施往往會受到不同程度的破壞，失去其應(yīng)有之作用。之所以會發(fā)生這種現(xiàn)象，一方面是因為一處軍事設(shè)施地跨兩個地方行政區(qū)，在對該軍事設(shè)施的保護(hù)上雙方相互推諉扯皮;另一方面，是由于在部隊的發(fā)展歷程中，經(jīng)過了多次整編，在相關(guān)軍事設(shè)施的移交過程中，相關(guān)程序缺少法律上的規(guī)制，進(jìn)而造成移交的主觀人為因素過多且程序不規(guī)范。這也就是說，除了軍事設(shè)施保護(hù)自身的立法需要完善外，與軍事設(shè)施保護(hù)相關(guān)領(lǐng)域的立法也要盡快完善起來，這樣才能形成一個有效的法律保護(hù)網(wǎng)。

(四)上位法缺失的先天不足

前文已經(jīng)論證了國防資產(chǎn)是軍事設(shè)施的上位概念。然而，關(guān)于國防資產(chǎn)的法律保護(hù)卻處于缺失的狀態(tài)。上位法的缺失使得軍事設(shè)施的保護(hù)缺乏穩(wěn)固的根基，存在著結(jié)構(gòu)上的根本性問題。比如由于上位法的缺失，使得國防資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)行使無明確之規(guī)定，雖然《國防法》籠統(tǒng)的規(guī)定了國防資產(chǎn)歸國家所有，并賦予國務(wù)院“管理國防資產(chǎn)”、中央軍委“會同管理”的職權(quán)，卻沒有進(jìn)一步的明確國防資產(chǎn)在具體的占有、使用、收益和處分的權(quán)屬上的具體由誰行使。這種具體的產(chǎn)權(quán)的不清晰，極易導(dǎo)致國防資產(chǎn)的流失。對于上位概念中“國防資產(chǎn)”保護(hù)尚且不夠清晰，更何況下位概念的“軍事設(shè)施”的保護(hù)了。

三、軍事設(shè)施法律保護(hù)的應(yīng)對措施

(一)通過法律解釋方式對現(xiàn)有內(nèi)容進(jìn)行更新

所謂法律解釋就是指:一定的國家機(jī)關(guān)、組織或個人，為適用和遵守法律，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定、政策、公平正義觀念、法學(xué)理論和慣例對現(xiàn)行的法律規(guī)范、法律條文的含義、內(nèi)容、概念、術(shù)語以及適用的條件等所做的說明。對于前述問題中的第一個和第二個問題，完全可以通過法律解釋進(jìn)行彌補(bǔ)，針對規(guī)定過于原則、缺乏可操作性，可以通過有權(quán)機(jī)關(guān)做出的法律解釋來使得規(guī)定進(jìn)一步細(xì)化，明確其具體操作流程。如針對《軍事設(shè)施保護(hù)法》第十六條的規(guī)定，可以通過法律解釋，對其具體的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，實施流程來加以規(guī)定，從而使得該法條具有現(xiàn)實的可操作性。

(二)通過修訂的方式完善與軍事設(shè)施保護(hù)相關(guān)的配套性法律

針對前文提出的有關(guān)軍事設(shè)施保護(hù)的相配套法律缺失問題，筆者認(rèn)為，在相關(guān)法律制度中應(yīng)該增加或者完善與軍事設(shè)施保護(hù)相關(guān)的條款。比如說，在新修訂的刑法修正案中，將嚴(yán)重侵害軍事設(shè)施的行為納入到其調(diào)整的法律關(guān)系中予以規(guī)制。眾所周知，刑事責(zé)任既是所有法律責(zé)任中最為嚴(yán)厲的一種，又是一種特殊而有效的教育改造犯罪分子的手段，對犯罪分子有著極大的威懾作用。只有建立起完善的配套法律機(jī)制，才能形成一個有效的法律保護(hù)體系，這樣才能夠?qū)娛略O(shè)施進(jìn)行更為有效的保護(hù)。

(三)制定專門國防資產(chǎn)保護(hù)的法律法規(guī)

上位法的缺失不是長久之計，要夯實我國軍事設(shè)施法律保護(hù)的根基，就必須對國防資產(chǎn)進(jìn)行上位概念的立法保護(hù)。在國防資產(chǎn)立法保護(hù)時，所要著重關(guān)注的是一定要明確國防資產(chǎn)具體權(quán)屬的歸屬，也就是國防資產(chǎn)占有、使用、收益和處分具體由哪些部門來行使。在國務(wù)院和中央軍委的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，明確各級行政主體對各型國防資產(chǎn)的管理權(quán)限。與此同時，一定要明確相應(yīng)的責(zé)任，只有明確責(zé)任方可強(qiáng)化相關(guān)部門的責(zé)任意識，激發(fā)其保護(hù)國防資產(chǎn)并使國防資產(chǎn)保值升值的熱情，從而最大程度的保證國防資產(chǎn)的安全。

(四)軍地各部門協(xié)調(diào)配合共同保障軍事設(shè)施保護(hù)法律的有效實施

軍事設(shè)施保護(hù)相關(guān)法律制度的落實必須依靠軍地雙方的共同努力，方可實現(xiàn)保護(hù)之效果。這是因為軍事設(shè)施不可能單獨的存在于世，其必然要和民間社會相連接且很多軍事設(shè)施零星散落并非軍隊力量所能全面覆蓋?；诖?，建立必要的軍地聯(lián)合執(zhí)法機(jī)制就顯得非常必要了。首先，軍地雙方可以建立定期會議機(jī)制，通報相關(guān)情況信息，共同制定對策，從而使軍事設(shè)施保護(hù)委員會真正長效運作起來，發(fā)揮其應(yīng)有之作用。其次，軍地雙方還可以建立聯(lián)合執(zhí)法機(jī)制，對破壞軍事設(shè)施的行為共同打擊。在此過程中，要做必要區(qū)分，對于主要依靠地方政府力量維護(hù)管理的軍事設(shè)施，在執(zhí)法時以地方為主，軍隊進(jìn)行必要之輔助，反之亦然。最后，軍地雙方還可以建立聯(lián)合教育機(jī)制，組織力量對社會公眾進(jìn)行有關(guān)軍事設(shè)施保護(hù)法律法規(guī)的教育。這樣才可以使得社會公眾從內(nèi)心深處認(rèn)識到軍事設(shè)施保護(hù)的重大意義，從而真正實現(xiàn)軍事設(shè)施保護(hù)相關(guān)法律法規(guī)的立法目的。

四、結(jié)語

軍事設(shè)施保護(hù)對于維護(hù)軍事設(shè)施的安全，實現(xiàn)效益最大化，確保軍事活動的正常進(jìn)行，從而推進(jìn)國防現(xiàn)代化建設(shè)，具有十分重要的意義。而對于軍事設(shè)施的有效保護(hù)又不是僅憑部隊單方就可以充分實現(xiàn)的，還必須要依靠地方相關(guān)部門的大力配合方可對其有效的全方位保護(hù)。地方經(jīng)濟(jì)利益和軍事設(shè)施的保護(hù)有時候又是一對難以調(diào)和的矛盾，唯有通過法律，這種全社會公認(rèn)的行為規(guī)范才能夠橫亙于兩者之上，協(xié)調(diào)兩者之利益，最終在兩者之間找到一個平衡點，實現(xiàn)最大程度的和諧。所以說，在保護(hù)軍事設(shè)施的道路上，只有通過法律這種據(jù)有規(guī)范性、穩(wěn)定性、可預(yù)見性以及權(quán)威性的介質(zhì)，才能對軍事設(shè)施進(jìn)行更好的保護(hù)，才能使其更好的發(fā)揮鞏固國防之應(yīng)有作用。

［1］余子明．國防法學(xué)［M］．北京:軍事科學(xué)出版社，2002．

［2］夏征農(nóng)，陳至立．辭海［M］．上海:上海辭書出版社，2009．

［3］鄔小麗，張紅生，張 惠．論城市發(fā)展中軍事設(shè)施保護(hù)法的運用及完善［J］．解放軍理工大學(xué)學(xué)報，2011(2)．