侯翠平+朱敏+王思堯

【摘 要】 2013年的證券市場，萬福生科財務(wù)造假、欺詐上市案創(chuàng)出了多項第一，對相關(guān)責(zé)任者的處罰也算現(xiàn)行制度下最嚴(yán)厲的。但仔細(xì)分析不難發(fā)現(xiàn)相關(guān)處罰對違規(guī)公司的威懾力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，對中小投資者利益的保護遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足，引發(fā)大家對證券市場會計監(jiān)管的思考，期望我們的監(jiān)管措施會起到一點拋磚引玉的作用。

【關(guān)鍵詞】 萬福生科； 相關(guān)處罰； 證券市場； 會計監(jiān)管

中圖分類號：F275文獻標(biāo)識碼：A文章編號：1004-5937（2014）19-0036-03

A股歷史上，上市公司造假前仆后繼，前有主板臭名昭著的銀廣夏，近有中小板情節(jié)惡劣的綠大地，還有萬福生科財務(wù)造假、欺詐上市案，更創(chuàng)出證券市場多項第一：創(chuàng)業(yè)板IPO造假上市第一股，保薦制度實施以來第一例，全面賠償投資者第一案，證監(jiān)會處罰最嚴(yán)厲第一次等。它使上市公司造假出現(xiàn)在了資本市場的各個板塊，可謂有著里程碑式的意義。細(xì)數(shù)中國上市民企的發(fā)展歷程，不難發(fā)現(xiàn)他們的運行軌跡如此相似：帶有傳奇色彩的創(chuàng)業(yè)者，近乎野蠻的高速成長模式，摔碎一地拾不起的狼狽結(jié)局。在我國宏觀經(jīng)濟如此向好的形勢下，卻沒有一個穩(wěn)定、健康的證券市場給投資者以滿意的回報，反而是中小投資者屢屢被欺騙、傷害，不能不質(zhì)疑我們證券市場會計監(jiān)管的有效性，如何從嚴(yán)、規(guī)范證券市場會計監(jiān)管是值得研究和思索的一個大課題。

一、證監(jiān)會對萬福生科案的相關(guān)處罰

2013年5月10日證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人在新聞發(fā)布會上公布了萬福生科案的處罰決定：

對萬福生科：給予警告并罰款30萬元；董事長龔永福、CEO覃學(xué)軍給予警告并各處以30萬元罰款，終身禁入證券市場；同時對嚴(yán)平貴等其他19名高管給予警告并處以25萬元至5萬元罰款。但不觸及終止上市條件。

對平安證券：給予警告并沒收其萬福生科發(fā)行上市項目的業(yè)務(wù)收入2 555萬元，并處以2倍的罰款，暫停其保薦機構(gòu)資格3個月；對保薦代表吳文浩、何濤各罰款30萬元，取消保薦資格，終身禁入證券市場。

對中磊會計師事務(wù)所：給予警告并沒收業(yè)務(wù)收入138萬元，并處以2倍的罰款，撤銷其證券從業(yè)許可。對簽字會計師王越、黃國華給予警告并分別處10萬元、13萬元罰款，終身禁入證券市場。對簽字會計師鄒宏文給予警告并處3萬元罰款。

對博鰲律師事務(wù)所：給予警告并沒收業(yè)務(wù)收入70萬元，并處以2倍的罰款，且12個月內(nèi)不接受其出具的證券發(fā)行專項文件；對簽字律師劉彥、胡筠給予警告并分別處以10萬元的罰款，終身禁入證券市場。

二、證監(jiān)會對萬福生科案的相關(guān)處罰分析

上述萬福生科案的處罰中，對萬福生科及其中介機構(gòu)均給予警告并處以“沒一罰二”的行政處罰措施，對相關(guān)責(zé)任個人均給予警告并處以一定額度的罰款和終身禁入證券市場。

這一系列處罰的優(yōu)點十分明顯：

1.這是史上最嚴(yán)厲的一次處罰，也是證監(jiān)會處罰保薦機構(gòu)主要負(fù)責(zé)人的第一案，今后，保薦機構(gòu)的主要負(fù)責(zé)人將面臨對其任職期間，所保薦的上市公司是否存在造假等行為終身負(fù)責(zé)。

2.按照《證券法》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》等規(guī)定，上述行政處罰措施，也是現(xiàn)行法律法規(guī)制度下對其做出的最嚴(yán)厲處罰。

3.就在證監(jiān)會公布處罰決定之前，平安證券提出設(shè)立3億元專項基金賠償萬福生科投資者，從計算的補償金額看，以投資者直接損失為限，包括投資差額損失、投資差額損失部分的傭金和印花稅、資金利息等。“保薦人先行償付適格投資者，在取得優(yōu)先求償權(quán)后再向虛假陳述行為人求償?shù)姆绞?，從而快速而低成本地完成投資者賠償事宜”，這一方式開創(chuàng)了國內(nèi)資本市場保薦機構(gòu)為造假墊付理賠的先河，也是我國證券市場的一大創(chuàng)新。

但這一系列處罰的不足也是顯而易見的：

1.對萬福生科30萬元的罰款顯得過輕，且不觸及終止上市。統(tǒng)計顯示，在2008年至2012年上半年這5年半的數(shù)據(jù)中，萬福生科合計虛增收入9.05億元，虛增營業(yè)利潤2.1368億元。2011年9月14日，萬福生科發(fā)行時，上市發(fā)行價高達25元/股。此時，龔永福、楊榮華合計持有萬福生科4 019萬股，身家超過10.05億元。截至停牌時，萬福生科市值仍有約7.57億元。相對于數(shù)億元的融資，30萬元的罰款猶如九牛一毛，“撓癢癢”而已，根本無法刺痛造假者的神經(jīng)，也難以對資本市場起到震懾作用。造假力度遠(yuǎn)超綠大地，但處罰反而是綠大地（60萬元）的一半。如此低的造假成本，不免讓人覺得對萬福生科的處罰是變相鼓勵造假上市了。

按照《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》的規(guī)定，萬福生科不退市的法律支撐有二：一是“最近36個月內(nèi)累計受到本所3次公開譴責(zé)”；二是“本所規(guī)定的其他情形”。萬福生科已經(jīng)連遭兩次“譴責(zé)”，但第3次譴責(zé)會否出現(xiàn)，監(jiān)管層的主觀性太強?！捌渌樾巍憋@然更難量化。這意謂著萬福生科這個A股“殼”仍存在，大股東（造假者）仍可以通過賣殼再次賺取暴利，顯然不合法律公平、社會正義。

2.對平安證券暫停其保薦機構(gòu)資格3個月。在保薦問題上財務(wù)造假，平安證券已是慣犯。據(jù)統(tǒng)計，平安證券從2009年新股發(fā)行開閘以來，保薦了100多家中小板企業(yè)、創(chuàng)業(yè)板企業(yè)。前有平安證券保薦的勝景山河、海聯(lián)訊等因涉嫌造假均被查處，目前還有19個項目正處于IPO沖刺的關(guān)鍵階段。平安證券大規(guī)模、流程化、快速高效、粗放激進的投行模式為短期利益驅(qū)使，被查處只是時間問題。

據(jù)同花順iFinD數(shù)據(jù)顯示，2009年7月10日（IPO重啟第一單桂林三金上市）以來，A股共有885只股票實現(xiàn)IPO，這其中，平安證券通過98家IPO項目獲得獨立的承銷費用合計43億元，再加上與中信證券共同保薦的方正證券近億元的承銷收入，4年來，平安證券在IPO業(yè)務(wù)方面賺了約45億元，在77家保薦機構(gòu)中居首位。7 665萬元的罰款，45億元的收入，兩者比值為59：1。連同3億元的賠償基金，將近4億元的罰沒和賠償，能否真的讓一家投行從道德的泥潭中覺醒？

《證券法》第一百九十二條規(guī)定，保薦人出具有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責(zé)的，情節(jié)嚴(yán)重的，暫?；蛘叱蜂N相關(guān)業(yè)務(wù)許可。平安證券所為難道還不嚴(yán)重嗎？證監(jiān)會處罰平安證券僅暫停保薦3個月，很明顯是“大棒揚起、輕輕落下”。

這與香港證監(jiān)會的“最高罰單”——直接撤銷保薦資格相比，A股市場對保薦機構(gòu)的處罰也只是“撓癢癢”而已。

3.賠償程序太復(fù)雜，且賠償時間太短。平安證券的賠償方案有如下不足：

從賠償范圍看，投資者要想從該項基金獲得賠償必須滿足相對苛刻的條件，即“從2011年9月14日起至2013年3月2日期間買入萬福生科股票，且在2012年9月15日、2012年10月26日、2013年3月2日三個關(guān)鍵時點中任一時點持有萬福生科股票”。其中：2011年9月14日是萬福生科招股說明書虛假陳述的實施日；2012年9月15日是萬福生科被立案稽查公告之日；2012年10月26日為2012年中報虛假陳述更正日；2013年3月2日是萬福生科2008年至2011年定期報告虛假陳述的揭露日。

從賠償程序看，獲得補償資金必須完成網(wǎng)簽和有效申報，兩者缺一不可。且規(guī)定未在指定的期限內(nèi)通過專項補償基金網(wǎng)站點擊確認(rèn)《和解承諾函》并通過網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)發(fā)出有效確認(rèn)指令的投資者，視為不接受專項補償基金的補償。這一默認(rèn)不接受屬霸王條款。

從賠償時間看，從5月10日賠償基金成立之日起2個月，最遲不超過2013年12月31日。相對于兩年的法律訴訟有效期，太短了。

受信息不對稱、程序復(fù)雜、訴訟時效短等的限制，眾多的散戶投資者獲知索賠渠道有限，尤其對那些已經(jīng)拋售股票的，或者長期套牢、很少操作的股民來說，更不可能一直關(guān)注讓他虧損的股票，有些投資者會在不知覺中自動放棄補償。有悖賠償投資者、保護投資者利益的初衷。

截至目前，根據(jù)平安證券提供的數(shù)據(jù)，有95%的適格投資者向平安證券申請了賠付，有12 756名投資者獲得了萬福生科專項基金1.79億元的賠償。

根據(jù)基金規(guī)則，從2013年7月11日開始，萬福生科補償基金將進入清算及審計階段，剩余資金將返還平安證券。不過，針對仍有約5%的適格投資者未向平安證券申報補償，平安證券表示，為最大限度維護投資者利益，在2013年7月11日至9月11日，未獲得專項補償基金補償?shù)倪m格投資者，可以聯(lián)系平安證券，提交補償申請材料審核通過后，獲得與專項補償基金補償方案等量的補償金。這算是對未獲補償投資者的一個交代，“先償后追”也改變了“重懲罰輕補償”機制。

三、提升證券市場會計監(jiān)管力度的措施

（一）改革并完善證券市場會計監(jiān)管體制

證券監(jiān)管體制的有效性和規(guī)范性是決定證券市場有序和穩(wěn)定發(fā)展的重要基礎(chǔ)。試想一個人既是隊員又是裁判員，還是規(guī)則的制訂者，游戲如何進行，怎么有序運轉(zhuǎn)？因此完善的證券市場會計監(jiān)管體制中最重要的一點是將政策制定、執(zhí)行和監(jiān)督分設(shè)三機構(gòu)，各負(fù)其責(zé)，互相制衡。如設(shè)立中國證券業(yè)政策制定委員會直屬國務(wù)院管理，負(fù)責(zé)和證券有關(guān)的重大法規(guī)、政策的制定等；現(xiàn)有中國證券監(jiān)督管理委員會負(fù)責(zé)行政執(zhí)法，負(fù)責(zé)對監(jiān)管對象進行監(jiān)督及做出處罰，并向中國證券業(yè)政策制定委員會反饋意見；設(shè)立中國證券業(yè)再監(jiān)督委員會負(fù)責(zé)對監(jiān)管政策執(zhí)行進行評估及監(jiān)督，負(fù)責(zé)對監(jiān)管從業(yè)人員的監(jiān)管、對監(jiān)管機關(guān)的實際績效進行監(jiān)督，并對違法、違規(guī)機構(gòu)、人員依法進行處罰。如此形成一個穩(wěn)定、制衡的市場監(jiān)管體系，以保證證券市場健康有序發(fā)展。

（二）提高造假處罰上限，加大“情節(jié)嚴(yán)重”條款的適用

《證券法》第一百八十九條和一百九十二條對發(fā)行人和保薦人的罰款條款顯然很輕。證券市場屢禁不止的財務(wù)造假、欺詐上市案與《證券法》的相關(guān)處罰條款過輕不無關(guān)聯(lián)。

因此應(yīng)盡快修訂《證券法》、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》甚至《刑法》等的相關(guān)條款，提高造假處罰上限，并加大“情節(jié)嚴(yán)重”條款的適用范圍，如因造假實現(xiàn)IPO的，凍結(jié)其募集全部資金用于賠償投資者，或讓造假公司以不低于發(fā)行價的價格回購?fù)顿Y者股份，并直接被退市處理；保薦人直接撤銷其任職資格或者證券從業(yè)資格；對相關(guān)責(zé)任人行政處罰、民事賠償和刑事責(zé)任一同追究，行政、民事，刑事責(zé)任這“三駕馬車”共同發(fā)力，以提升造假者的違法成本，用嚴(yán)厲的處罰讓試圖造假的公司望而卻步，從而更好地凈化我國資本市場。萬福生科為什么不能成為“創(chuàng)業(yè)板退市第一股”呢？

（三）應(yīng)盡快出臺《投資者保護法》，建設(shè)完善的法律環(huán)境

政府應(yīng)盡快促成《投資者保護法出臺》，使投資者權(quán)益保護的規(guī)定更加合法化、精細(xì)化和具有操作性，結(jié)合本次萬福生科案的補償方案，以下幾方面是需要考慮的：

1.成立投資者保護協(xié)會（成員中要有一定數(shù)量的專職或兼職律師），在涉投資者權(quán)益保護的重大事項制定與實施過程中，做中小投資者的集體訴訟代理人，代表中小投資者發(fā)表意見，表明立場?？山梃b美國集體訴訟制度的作法，當(dāng)投資者發(fā)現(xiàn)所投資公司因信息披露缺失而使自己遭受損失時，可由協(xié)會代表提起集體索賠和起訴，投資者無需付任何費用。一旦索賠成功，協(xié)會可以獲得總賠償金額30%左右的分成，這就容易鼓舞協(xié)會和投資者的訴訟熱情。另外，將這種訴訟制度設(shè)計成“明示退出，默示參加”，意思是受害者不想?yún)⑴c要公開表示，要參加則不必表示，其補償可以涵蓋所有的投資者。若在賠償范圍確定后，設(shè)計一個賠償計算方案，在法院或基金管理人主持下，由證券登記結(jié)算公司直接根據(jù)投資者買賣記錄計算出損失額，再將款項劃給全體受害人，則是一件完滿的事情。這樣的制度安排提高了造假公司的違規(guī)成本，而投資者訴訟幾乎沒有任何成本支出，這意味著投資者的訴訟收益總是大大高于訴訟成本，也就意味著違規(guī)公司的違規(guī)成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于違規(guī)收益，這種成本和收益上的巨大反差會對公司的違規(guī)行為具有極大的威懾作用。

2.建立專門的民事賠償基金，其功能是因虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱股價等造成投資者損失時，以基金管理人身份參與、接受因欺詐償付的財產(chǎn)抵/質(zhì)押與資金托管，實施向投資者賠付事宜。在訴訟過程中，在法院無法減免訴訟費的情況下，對已起訴了的投資者實施墊付訴訟費，墊付的訴訟費在執(zhí)行階段收回。在證券民事賠償案件判決后，出現(xiàn)執(zhí)行難時先行向投資者買斷債權(quán)，完成支付，并取得優(yōu)先追償權(quán)。

3.探索和解新模式。過去的證券民事賠償案件中，通常是在法院主持下的庭內(nèi)和解或庭外自行和解。萬福生科案補償方案的實踐表明，運用行政監(jiān)管的威懾力，快速而低成本地完成投資者補償事宜是可行的，它可以為訴訟分流，因此，探索和解新模式與保持監(jiān)管威懾力是互動的。證監(jiān)會新聞發(fā)言人也表示，“我們樂于見到一種市場化的機制，及時最大限度的彌補投資者所受的損失。”

總之，治理上市公司造假要從源頭上入手，要有嚴(yán)密的制度保證，嚴(yán)格的審查流程，嚴(yán)厲的處罰措施，多管齊下，還證券市場一片公平的凈土，給投資者一個滿意的回報。●

【參考文獻】

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