李娜

摘 要：隨著居民生活水平的普遍提高，子女對(duì)老年人的贍養(yǎng)方面很大程度上滿足了老年人的物質(zhì)需求。如今，家庭結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變、老齡化進(jìn)程的加快，使老年人對(duì)滿足自身精神需求的愿望日益凸顯。新修訂的《老年人權(quán)益保障法》作為保障精神贍養(yǎng)的依據(jù)，彰顯社會(huì)對(duì)老年人的特別關(guān)愛。然而基于實(shí)踐中老年人精神贍養(yǎng)的現(xiàn)狀，有必要協(xié)調(diào)其他部門法相關(guān)法律制度，進(jìn)一步完善老年立法，確保老年人的精神贍養(yǎng)權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：老年人；精神贍養(yǎng)；休假探望；訴前調(diào)解

中圖分類號(hào)：D923.8 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-2596（2014）10-0124-03

2013年7月1日，是新《老年人權(quán)益保障法》實(shí)施起始之日，也是首例精神贍養(yǎng)案作出判決之日。時(shí)隔兩月，江西一位身患癌癥的老父親，在使用煤氣結(jié)束自己的生命之后將唯一的富商兒子告上法庭，訴求兒子對(duì)其未盡精神贍養(yǎng)義務(wù)而賠禮道歉，并賠償一元錢的精神損害費(fèi)。2014年3月，長(zhǎng)沙一位78歲高齡的老人，在聽力和視力幾乎喪失、交流只能用文字的情況下，孤身一人帶著自己的身份證、醫(yī)保卡和大把的存折到醫(yī)院看病，提起親人便失聲痛哭。這一件件真實(shí)的事例，不禁讓人感到寒心。同時(shí)，面對(duì)最新入法的精神贍養(yǎng)條款，無(wú)疑使其遭遇難以落地的困境。對(duì)于老年人的精神贍養(yǎng)問(wèn)題，再次被推上社會(huì)熱議前沿，成為學(xué)界討論焦點(diǎn)。

一、老年人精神贍養(yǎng)現(xiàn)狀分析

“尊老”“孝”原是我國(guó)數(shù)千年的傳統(tǒng)美德，在時(shí)代不斷更新發(fā)展的今天，隨著人口老齡化的迅速加劇、家庭結(jié)構(gòu)形式的逐漸更改，老年人對(duì)于子女于己的贍養(yǎng)不再側(cè)重于物質(zhì)需求，更多的是希望從兒女身上獲得精神上的慰藉。然而，年輕一代迫于生活和工作的壓力，變得逐漸忽視了自己父母的感受，甚至一味的將父母的精神需求轉(zhuǎn)化為物質(zhì)需求，以致出現(xiàn)父母因渴望子女陪伴不能，百般無(wú)奈之下采取法律手段換回近乎“失去”的子女。新《老年法》將對(duì)老年人的精神贍養(yǎng)納入法律范疇，一定程度上試圖緩和新時(shí)期家庭功能逐漸弱化的趨勢(shì)，彌補(bǔ)倫理道德力量的不足。然而法律的明文規(guī)定也難敵現(xiàn)實(shí)生活中子女“?；丶铱纯础彼媾R的各種困境。

（一）“想回去，回不去”

對(duì)于與父母同住在一個(gè)城市的子女，利用周末、假期甚至下班時(shí)間回家里看望父母，陪父母聊聊天也許并不是難事。而對(duì)于常年在外打拼的年輕人，父母含辛茹苦供他們上大學(xué)并且希望他們能夠留在城市發(fā)展，多數(shù)情況下這些子女會(huì)留在自己上大學(xué)的城市，或者去往擁有更多發(fā)展機(jī)會(huì)和更大發(fā)展空間的城市。由于工作的繁忙再加上回家的路途遙遠(yuǎn)，特別是家在交通不便的偏遠(yuǎn)地區(qū)，很多在外工作的這些子女3個(gè)月、半年、1年甚至好幾年都不能回家陪伴父母共享天倫之樂(lè)。一位在北京工作的網(wǎng)友，他的家鄉(xiāng)遠(yuǎn)在新疆的一個(gè)偏僻小鎮(zhèn)，要回家一趟需要換乘6次交通工具，一來(lái)一回需要一個(gè)星期的時(shí)間。顯然，對(duì)于他們來(lái)說(shuō)，想要1個(gè)月或者3個(gè)月回家一趟似乎是很難實(shí)現(xiàn)的夢(mèng)想[1]。這種情況下，有的父母多半會(huì)心疼孩子路途辛苦或者想讓孩子節(jié)省路費(fèi)，而主動(dòng)提出不讓孩子回家，電話里問(wèn)候就足夠了。

依照新修訂的《老年法》規(guī)定，未跟父母同住的贍養(yǎng)人，應(yīng)經(jīng)常看望或問(wèn)候老年人。實(shí)際上，這里的規(guī)定是符合邏輯的，對(duì)于不能經(jīng)?！翱赐崩夏耆说?，能夠時(shí)?！皢?wèn)候”也是對(duì)老年人精神贍養(yǎng)的一部分。只有老年人的精神需求引起了子女的足夠重視，子女才會(huì)選擇不同的方式來(lái)履行對(duì)父母精神贍養(yǎng)的責(zé)任。問(wèn)題是有時(shí)很多子女連對(duì)自己父母的“問(wèn)候”都做不到，反而是父母經(jīng)常主動(dòng)聯(lián)系在外的子女，關(guān)心他們的生活和工作情況，這著實(shí)也是值得很多子女反思的問(wèn)題。

（二）“不回去，能怎樣”

自從有關(guān)老年人精神贍養(yǎng)的條文頒布，很多學(xué)者將爭(zhēng)議集中在具體的量化規(guī)定和監(jiān)管措施方面。江蘇首例“?；丶铱纯础钡陌讣校詈笈袥Q老人的女兒和女婿除了支付一定的贍養(yǎng)費(fèi)之外，要求女兒兩個(gè)月回到老人的住處看望老人。北京首例“?；丶铱纯础卑讣ü俑鶕?jù)老人兩個(gè)女兒的實(shí)際情況判決每一個(gè)月回家探望老人。事實(shí)上，不同的地方、不同的法院、不同的法官對(duì)于“?；丶铱纯础钡闹芷诓](méi)有統(tǒng)一的量化規(guī)定。很多學(xué)者對(duì)“?；丶铱纯础睏l款的爭(zhēng)論焦點(diǎn)集中在對(duì)“?！钡睦斫馍希J(rèn)為法律并沒(méi)有在該條款之后做詳細(xì)的看望周期規(guī)定，且既然已將時(shí)?？赐改高@一道德規(guī)范納入法律范疇，則說(shuō)明賦予其一定的強(qiáng)制性，如果子女未按法院判決的周期回家探望老年人，會(huì)承擔(dān)怎樣的后果？是強(qiáng)制執(zhí)行還是罰款或者拘留？還是進(jìn)行批評(píng)教育？這些在條文中也沒(méi)再做規(guī)定。

實(shí)際上，在各種立法中，有很多法律條款的制定目的并非一定起到可訴或可制裁的效果，而是單純的側(cè)重引導(dǎo)和鼓勵(lì)。就像精神贍養(yǎng)這樣的條款，它從道德層面上升至法律層面，其制定初衷是以法律的形式希冀引起社會(huì)和個(gè)人的重視，強(qiáng)調(diào)政府和社會(huì)協(xié)調(diào)，以保證老年人的精神贍養(yǎng)需求[2]。并且，作為一個(gè)全國(guó)性的立法，新《老年法》沒(méi)有必要將看望父母周期、違反后果等具體規(guī)定一并羅列在其中，由于現(xiàn)實(shí)情況的復(fù)雜性，可以地方立法形式做后續(xù)詳細(xì)規(guī)定，引導(dǎo)法官當(dāng)遇到類似案件時(shí)可作為判案參考依據(jù)。

（三）“回去了，又怎樣”

將精神贍養(yǎng)以法律條文的形式擺在人們面前，它規(guī)定的僅僅是要求子女對(duì)老人盡到精神贍養(yǎng)義務(wù)的這一行為，但行為背后所飽含“看望與問(wèn)候”更多的是子女對(duì)父母愛的表達(dá)，而非一條法律規(guī)定就能輕易實(shí)現(xiàn)。常年在外的子女如果能夠定期抽時(shí)間回家看望父母，與雙方而言這種幸福自然千金難買。但是，如果老人通過(guò)訴訟的方式來(lái)捍衛(wèi)自己的精神贍養(yǎng)權(quán)利，要考慮他們是否能夠真正獲得精神上的滿足了。

在我國(guó)傳統(tǒng)家庭觀念里，所謂“家丑不可外揚(yáng)”說(shuō)的就是家庭內(nèi)部的事情并非有必要讓外人知曉。如果一對(duì)老人將自己的子女因不盡精神贍養(yǎng)義務(wù)而告上法庭，那么雙方的關(guān)系一定是到了很惡化的地步，即使法院作出子女定期回家探望的判決，但子女基于鬧得人盡皆知的“不孝”，是否能夠回家、雙方關(guān)系是否能夠調(diào)和均不得而知。此外，如果子女基于判決帶著對(duì)父母的怨恨回家，人在心不在，始終對(duì)父母的訴訟懷有心結(jié)，那么雙方的關(guān)系定會(huì)繼續(xù)惡化，于老人而言，或許有生之年再也難以感受到真正的親情了。

二、精神贍養(yǎng)之現(xiàn)狀思考

《老年法》的修訂，增加了我國(guó)對(duì)老年人權(quán)益保護(hù)的砝碼。任何立法在出臺(tái)之后都會(huì)進(jìn)入對(duì)實(shí)踐的適應(yīng)階段，所產(chǎn)生的缺陷也在所難免。針對(duì)以上分析的老年人精神贍養(yǎng)中所存現(xiàn)狀，為了實(shí)現(xiàn)我國(guó)精神贍養(yǎng)立法的初衷，滿足老年人的精神需求，有必要思考對(duì)現(xiàn)行精神贍養(yǎng)立法的相關(guān)完善措施。當(dāng)然，完善措施并非僅停留在對(duì)新《老年法》進(jìn)行具體量化規(guī)定的層面，而是要與相關(guān)法律部門做好銜接與協(xié)調(diào)，這樣才能形成完善的老年人法律保障體系。

（一）完善休假制度

實(shí)踐中，絕大多數(shù)負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)的子女是由于企業(yè)或單位休假制度規(guī)定的欠缺而“想回去，回不去”，以致難以滿足父母對(duì)精神慰藉的渴求。新《老年法》的修訂對(duì)于《勞動(dòng)法》中涉及職工休假制度提供了完善機(jī)遇。雖然新《老年法》中也規(guī)定了用人單位應(yīng)為贍養(yǎng)人的休假探親提供保障，但現(xiàn)實(shí)生活中很難落實(shí)。

我國(guó)職工帶薪年休的規(guī)定雖始于2008年，但實(shí)踐中很多單位并沒(méi)有真正實(shí)施，有時(shí)即便職工可以休假卻不享有帶薪的福利。1981年有關(guān)職工探親假待遇的規(guī)定中，已婚職工每4年可探望未與自己同住的父母，每次20天。隨著我國(guó)家庭結(jié)構(gòu)的變化以及人口老齡化的加劇，職工的休假探望周期已明顯不能適用于當(dāng)今養(yǎng)老狀況[3]。只有確保勞動(dòng)者的休假探親制度，才能給子女提供對(duì)老人精神贍養(yǎng)的機(jī)會(huì)，否則受到休假制度的限制，對(duì)于探望父母只能“心有余而力不足”。因此，要求政府和社會(huì)能夠進(jìn)一步完善職工的休假制度，建議單位對(duì)未與父母同住的職工，工作滿一年以上的可享有每一年或兩年的探親休假，每次15到20天，可一次休也可分次休，單位做好監(jiān)督。政府保證企業(yè)能夠?qū)嶋H執(zhí)行該制度，對(duì)于單位職工的休假情況，相關(guān)管理部門應(yīng)做好整體監(jiān)督，以保障子女探望老人的充足時(shí)間與機(jī)會(huì)。

（二）借鑒探望權(quán)規(guī)定

《婚姻法》中的探望權(quán)是一方父母要求另一方協(xié)助其探望所生子女的權(quán)利，若另一方不協(xié)助則采取強(qiáng)制措施，如罰款、拘留。此項(xiàng)規(guī)定，為父母探望子女提供了法律依據(jù)。在老年人的精神贍養(yǎng)中，若負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)的子女拒不履行對(duì)父母的精神贍養(yǎng)，可嘗試賦予老年人要求子女進(jìn)行探望的權(quán)利，對(duì)贍養(yǎng)人作出罰款或拘留的強(qiáng)制措施。這樣，當(dāng)出現(xiàn)子女“不回去，能怎樣”的情形時(shí)，可以對(duì)贍養(yǎng)子女作出一定懲戒，以督促子女對(duì)父母的精神需求引起重視。

實(shí)際上，嘗試賦予老年人要求探望的權(quán)利，與婚姻法中的探望權(quán)似是而非，將婚姻法中的父母雙方替換為子女和老年人，但是權(quán)利主體轉(zhuǎn)為老年人一方，義務(wù)主體才是子女一方。并且，這一借鑒不是要在新《老年法》中精神贍養(yǎng)條款之后做出明確的條文規(guī)定，可以結(jié)合實(shí)際嘗試在司法解釋或者地方立法中做類似于探望權(quán)的規(guī)定，以期為子女對(duì)父母盡精神贍養(yǎng)義務(wù)起到引導(dǎo)或警醒作用。

（三）設(shè)立精神贍養(yǎng)糾紛調(diào)解制度

我國(guó)的傳統(tǒng)家庭觀念相對(duì)厚重，將子女告上法庭、采取訴訟的方式要求子女滿足自身精神慰藉，于廣大中國(guó)父母而言實(shí)屬萬(wàn)般無(wú)奈之舉。許多家庭在經(jīng)歷過(guò)訴訟之后，雖然一方獲得了庭審上的勝訴，獲得了訴求，但家庭成員間的感情卻蕩然無(wú)存，甚至難以修復(fù)，出現(xiàn)“回去了，又怎樣”的局面。精神贍養(yǎng)是情感上的交流，如果失了感情，對(duì)于老人內(nèi)心而言或許再多的物質(zhì)贍養(yǎng)也彌補(bǔ)不了親情的缺失。將精神贍養(yǎng)糾紛鬧上法庭，無(wú)異于給子女背負(fù)上“不孝”的罵名，試想判決之后的子女將以何種心態(tài)對(duì)待老人？或許留給雙方更多的是親情上無(wú)底的漏洞、無(wú)邊的缺陷甚至終生的遺憾。

在居民社區(qū)、居委會(huì)、村委會(huì)等地方設(shè)立針對(duì)老年人權(quán)益保護(hù)的調(diào)解機(jī)構(gòu)，當(dāng)遇到精神贍養(yǎng)糾紛時(shí)，由調(diào)解員進(jìn)行訴前調(diào)解。關(guān)于調(diào)解員的選任，可由專業(yè)法律人員和社區(qū)志愿者共同組成，專業(yè)法律人員從法律層面對(duì)糾紛雙方進(jìn)行調(diào)解，告知子女未盡精神贍養(yǎng)義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。社區(qū)志愿者對(duì)糾紛家庭的實(shí)際生活情況有較全面的了解，可協(xié)助專業(yè)法律人員對(duì)子女和老人進(jìn)行勸導(dǎo)、說(shuō)服教育。由此，可緩和雙方在糾紛中的對(duì)立情緒[4]。當(dāng)然，由于此種調(diào)解機(jī)構(gòu)的簡(jiǎn)易，必要時(shí)甚至可要求調(diào)解人員對(duì)精神贍養(yǎng)具體糾紛進(jìn)行保密，減少糾紛的影響范圍，使子女深刻反思對(duì)父母精神照顧的忽視，父母對(duì)子女于己的照顧不周多些寬容和體諒，以盡快修復(fù)父母子女間血濃于水的親情。此外，從司法上講，節(jié)約訴訟資源和成本，使基層調(diào)解功能得到充分發(fā)揮。

（四）借鑒境外立法

精神贍養(yǎng)在我國(guó)立法中可謂初登舞臺(tái)，但在境外的許多國(guó)家和地區(qū)已早有規(guī)定。在日本，隨著對(duì)老年人精神慰藉的關(guān)注，政府已將原有的注重社會(huì)養(yǎng)老轉(zhuǎn)至家庭養(yǎng)老，并且給予家庭養(yǎng)老補(bǔ)貼。若子女與父母同住，則享有稅收優(yōu)惠，所照顧父母已達(dá)到70歲以上的，則子女享有減稅福利。我國(guó)香港地區(qū)也規(guī)定與父母同住的子女在交納稅務(wù)時(shí)可免除部分稅額。法國(guó)在老年人的贍養(yǎng)中更關(guān)注對(duì)老人的精神贍養(yǎng)，要求子女必須熟知父母的身體狀況，并且要保證父母隨時(shí)知曉自己的行蹤。在韓國(guó)法律中，規(guī)定贍養(yǎng)父母的家庭在購(gòu)買房屋時(shí)享有優(yōu)先購(gòu)房權(quán)。新加坡對(duì)于養(yǎng)老制定了專門的《贍養(yǎng)父母法》，若子女未遵守該法要對(duì)其進(jìn)行罰款甚至判處有期徒刑，并且設(shè)立針對(duì)處理父母贍養(yǎng)糾紛的仲裁法庭。

顯然，從各國(guó)的立法中均折射出對(duì)家庭養(yǎng)老的重視。于我國(guó)而言，由于社會(huì)問(wèn)題的復(fù)雜性，若將養(yǎng)老全盤寄托給政府和社會(huì)，勢(shì)必出現(xiàn)各種疏漏。近年來(lái)，國(guó)家在養(yǎng)老問(wèn)題上也逐漸向家庭養(yǎng)老轉(zhuǎn)移，這就需要借鑒境外相關(guān)規(guī)定，如對(duì)與父母同住的子女，在稅收方面給予適當(dāng)減免、購(gòu)房方面給予一定優(yōu)惠、政府給予相關(guān)補(bǔ)貼，將社會(huì)養(yǎng)老基金部分轉(zhuǎn)移至家庭中，這樣既可滿足父母精神撫慰的需求，又在一定程度上節(jié)省部分社會(huì)養(yǎng)老資源，強(qiáng)化子女主動(dòng)與父母同住的意識(shí)，在社會(huì)中形成一種精神贍養(yǎng)的良好風(fēng)氣，將其作為一種社會(huì)美德進(jìn)行弘揚(yáng)。

（五）協(xié)調(diào)相關(guān)部門立法

構(gòu)建系統(tǒng)的老年人法律保障體系，僅靠《老年法》一部法律獨(dú)挑大梁，顯得勢(shì)單力薄。老年人的精神贍養(yǎng)工作，需要其他部門立法的相互協(xié)調(diào)與配合才能逐漸盡善盡美。除了由《憲法》做統(tǒng)領(lǐng)、新《老年法》做指導(dǎo)外，在《繼承法》《勞動(dòng)法》或地方立法中均可作出與老年人精神贍養(yǎng)相配套的后續(xù)立法[5]。例如，值《繼承法》修訂之際，建議在對(duì)被繼承人的遺產(chǎn)進(jìn)行分配時(shí)，對(duì)老人盡到精神贍養(yǎng)義務(wù)、與老人生前同住的子女，可優(yōu)先考慮其分配份額，實(shí)行優(yōu)分或多分。未盡精神贍養(yǎng)義務(wù)、并對(duì)老人存有侮辱或虐待行為的子女，少分或不分。《勞動(dòng)法》中主要體現(xiàn)在完善職工休假制度方面，此外，在各地方立法中，可對(duì)精神贍養(yǎng)規(guī)定做具體量化，例如規(guī)定子女回家探望父母的參考周期、若子女拒不履行對(duì)父母的精神贍養(yǎng)所應(yīng)承擔(dān)后果、各地政府對(duì)本地養(yǎng)老家庭相關(guān)補(bǔ)貼的發(fā)放、以及基層調(diào)解機(jī)構(gòu)的管理等。對(duì)于老年人精神贍養(yǎng)的保障措施，只有各部門法律之間做好銜接與協(xié)調(diào)，才能構(gòu)建成一個(gè)完整的保護(hù)體系，切實(shí)做到“有法可依”。

總之，精神贍養(yǎng)的法律完善是為保障老年人精神需求提供法律依據(jù)，約束贍養(yǎng)人自覺(jué)履行贍養(yǎng)義務(wù)，但法律的背后終究是父母與子女間的情感溝通。在老年人“孤獨(dú)感”逐漸上升的今天，只有充分意識(shí)到父母的精神需求，子女才會(huì)將關(guān)愛父母作為自己的“本能”。若“子欲養(yǎng)而親不在”，或許留給子女的就不僅僅是“遺憾”了，還有深深的“自責(zé)”與“反思”。

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（責(zé)任編輯 張海鵬）