李成英++張浩

【文章摘要】

1993年10月31日八屆全國人大常委會第四次會議通過了《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》，中國消費者走上了依法維權(quán)的道路。2013年，正值《消法》正式實施20年之際，十二屆全國人大常委會第五次會議表決通過關(guān)于修改消費者權(quán)益保護法的決定，新的《消法》將于3月15日起施行。本文現(xiàn)對此次《消費者權(quán)益保護法》修訂后的諸多亮點中的一個——違法行為記入信用檔案并向社會公布——作如下簡要分析。

【關(guān)鍵詞】

信用檔案；公布；法律控制

新消法第五十六條在原《消法》第五十條的基礎(chǔ)上修改和增加的，改動的部分是第一款，這不是我們所分析的重點。新增的是第二款，即違法行為記入信用檔案并向社會公布。這是我們要重點分析的問題，具體包括以下兩大方面。

1 新消法第五十六條第二款修改的必要性

違法行為記入誠信檔案并向社會公布是此次新消法修訂的一大亮點。其意義主要有以下三個方面：

1.1它是社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要

信用經(jīng)濟是市場經(jīng)濟的本質(zhì)，在西方發(fā)達國家，幾乎所有企業(yè)和個人都有信用記錄。企業(yè)信用記錄在企業(yè)的貸款、經(jīng)營中發(fā)揮著巨大的作用。在中國的社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)中，信用效益日益顯現(xiàn)，因而建立健全企業(yè)信用體系十分必要。

1.2它是建立健全信用文化、完善信用體系的需要

市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)是信用，沒有信用的市場是難以想象的，將違法行為記入信用檔案并向社會公布，有利于完善信用體系，健全信用文化，使企業(yè)誠信經(jīng)營。

1.3它是促進行業(yè)持續(xù)發(fā)展，激發(fā)企業(yè)誠信經(jīng)營的需要

企業(yè)信用檔案機制建立之后，就能在客觀上對企業(yè)有一個激勵和威懾作用，激勵企業(yè)增加自身誠信，創(chuàng)造企業(yè)軟實力，對于不守誠信、違法經(jīng)營的經(jīng)營者起到一個會被記入誠信檔案并向社會公布的威懾作用。

2 新規(guī)定在理論上和實務(wù)操作中可能會遇到的問題及完善

所謂徒法不足以，任何一部法律，在它出臺后都應(yīng)該能夠順利的得到貫徹、實施，以達到立法者的立法目的，對于新消法第五十六條第二款在理論上和實務(wù)操作中可能會遇到的問題及完善措施，我們從以下兩個方面來進行分析。

2.1對違法行為記入信用檔案并向公布的性質(zhì)分析

經(jīng)過對國內(nèi)外有關(guān)文獻資料的搜集、整理和分析，對違法行為記入信用檔案并向公布的性質(zhì)的界定大致有以下四種觀點：

2.1.1它是一種聲譽罰。它所針對的處罰對象是企業(yè)的名譽、信譽，行政機關(guān)通過對在行政過程中收集、整理而獲得的信息加以利用，對行政相對人產(chǎn)生精神上的壓制，使其迫于壓力而不敢再犯?！缎姓幜P法》第8條行政處罰種類規(guī)定中的“警告”就屬于作為聲譽罰的公布違法事實。

2.1.2它是行政機關(guān)應(yīng)重點公開的政府信息。行政機關(guān)對經(jīng)營者的違法行為進行處罰，自己必然要留有記錄，一些學(xué)者認為對違法行為記入信用檔案屬于行政機關(guān)應(yīng)重點公開的信息，以便公眾查詢。

2.1.3僅作為一種行政處罰結(jié)果予以公布。在這種情況下，有學(xué)者認為存在這樣一個問題，即向社會公布的依據(jù)或合法性是否需要論證，是否會涉及泄漏經(jīng)營者的商業(yè)秘密。同時，也有學(xué)者提出，將違法行為記入信用檔案并向社會公布是否存在對一次行為二次處罰的問題。

2.1.4作為一種行政強制執(zhí)行手段的公布違法事實。這種觀點來自美國，是指將不遵守法律的當(dāng)事人的違法行為通過一定的媒介向社會公開，依靠社會的非難來間接強制當(dāng)事人履行義務(wù)。其實，這種所謂的行政強制執(zhí)行手段與聲譽罰具有一定的聯(lián)系，即都是使被公布信息人感到壓力，但前者是因壓力而使其不敢再犯，后者是因壓力而使其履行義務(wù)。

2.2對違法行為記入信用檔案并向社會公布的法律規(guī)制分析

記入信用檔案并公布違法行為在實務(wù)操作中可能會遇到如下兩個問題。一是行政機關(guān)瀆職，不履行或不當(dāng)履行將違法行為記入信用檔案并向社會公布的義務(wù)，即對于應(yīng)當(dāng)受到懲罰的經(jīng)營者沒有受到懲罰；二是行政機關(guān)超越職權(quán)或者濫用職權(quán)，即對不該受到懲罰的經(jīng)營者進行了懲罰，對該經(jīng)營者造成損失。因此，我們從以下三個方面來對其進行法律規(guī)制。

2.2.1實體法上的規(guī)制。首先，從實體法上完善信用檔案的相關(guān)立法，出臺統(tǒng)一的關(guān)于信用檔案的法律，并由有關(guān)部門對其進行細化、解釋，以配合新消法第五十六條第二款的適用。建議引入法國的“法定累犯制度”，即對于記入過信用檔案并向社會公布的經(jīng)營者，如果其再次違法，則對其從重處罰。比如，如果不是法定累犯，罰款1萬元，但如果是法定累犯，罰款2萬元。其次，明確法律責(zé)任，這里的法律責(zé)任不是經(jīng)營者的法律責(zé)任，而是行政機關(guān)的法律責(zé)任，即行政機關(guān)越權(quán)或者瀆職的法律責(zé)任。所謂有權(quán)必有責(zé)，對于行政機關(guān)的越權(quán)或者瀆職行為，法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定其應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)何種責(zé)任，以及承擔(dān)多大的責(zé)任。只有這樣，才能從實體法上對違法行為記入信用檔案并向社會公布進行規(guī)制。

2.2.2程序法上的規(guī)制。在西方國家，尤其是英美法系國家很注重程序正義。程序正義雖然特別體現(xiàn)在司法過程中，但是絕不是僅僅體現(xiàn)在司法過程中，對于行政執(zhí)法也有著十分重要的意義，即在具體的執(zhí)法過程中應(yīng)當(dāng)嚴格按照法律規(guī)定的程序辦事。具體到對于對違法行為記入信用檔案并向社會公布這一問題，我們可以援引聽證制度、時效制度，以達到更加充分地保護行政相對人的利益。經(jīng)營者對行政機關(guān)對其違法行為記入信用檔案并向社會公布不服的，可以申請聽證，以做到程序公平，保護經(jīng)營者（行政相對人）的利益；對于經(jīng)營者的一個違法行為，經(jīng)過一段時間行政機關(guān)都未發(fā)現(xiàn)，就應(yīng)當(dāng)援引時效制度，對其不再處罰。

2.2.3救濟法上的規(guī)制。所謂有權(quán)利必有救濟，這是一項古老的原則。對違法行為記入信用檔案并向社會公布這一規(guī)定也是一樣，應(yīng)該賦予經(jīng)營者（被處罰人）以救濟的權(quán)利。在這里，我們可以按照行政訴訟法和行政復(fù)議法的規(guī)定，由國務(wù)院出臺行政法規(guī)或由最高人民法院出臺司法解釋，規(guī)定經(jīng)營者（被處罰人）對行政機關(guān)對其違法行為記入信用檔案并向社會公布不服的，可以向上一級行政機關(guān)或同級人民政府申請行政復(fù)議，對復(fù)議結(jié)果不服的，可以提起行政訴訟，或者直接提起行政訴訟。

對失信者的縱容就是對守信者的侵犯，我們在立法、執(zhí)法、司法時都要考慮法的價值，即秩序、自由、正義，引導(dǎo)人們向善、守信，而非向惡、失信。因此，新消法第五十六條對于我們適應(yīng)、規(guī)范新時期的市場經(jīng)濟秩序有著十分重要的意義，同時也需要有關(guān)部門對相關(guān)問題予以細化、解釋，使新消法第五十六條具有實際的可操作性。我們堅信，新的消費者權(quán)益保護法在規(guī)范市場秩序和保護消費者合法權(quán)益方面必將發(fā)揮巨大的作用。

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[4]章志遠，鮑燕嬌.公布違法事實的法律屬性分析.山東警察學(xué)院學(xué)報[J].2011（11）第6期.

【作者簡介】

李成英，河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)2013級經(jīng)濟法學(xué)專業(yè)碩士研究生。

張浩，河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)2013級經(jīng)濟法學(xué)專業(yè)碩士研究生。endprint