摘 要：我國離婚損害制度的確立是我國人權(quán)發(fā)展的重要體現(xiàn)。但從現(xiàn)行離婚損害賠償制度的司法運(yùn)行中看，離婚損害賠償制度范圍限制過小，舉證困難，忽視離婚前損害情形等使得無過錯(cuò)方所承擔(dān)的法律責(zé)任過重，不能良好的保護(hù)無過錯(cuò)方。因此，有必要擴(kuò)大離婚損害賠償范圍，明確舉證責(zé)任，同時(shí)拓展離婚損害賠償?shù)臅r(shí)間維度。

關(guān)鍵詞：離婚；婚姻家庭實(shí)體；離婚損害制度

我國婚姻法第四十六條正式確定了離婚損害賠償制度。該制度自正式運(yùn)行以來不僅保護(hù)了離婚下的無過錯(cuò)方的合法權(quán)益，更促進(jìn)夫妻忠誠義務(wù)的履行。迫使過錯(cuò)方對(duì)婚姻的破裂付出應(yīng)有的責(zé)任，給予無過錯(cuò)方以精神上的撫慰。進(jìn)而承擔(dān)起警示正處于婚姻中或即將締結(jié)婚姻的男女雙方對(duì)婚姻忠實(shí)的義務(wù)。然而隨著時(shí)代的發(fā)展，立法永遠(yuǎn)落后于社會(huì)發(fā)展的步伐。立法者在確定離婚損害賠償制度之時(shí)所考量的社會(huì)因素已經(jīng)發(fā)生變化。隨著人權(quán)意識(shí)的不斷發(fā)展，信息化背景下個(gè)人權(quán)利的主張成為了必然趨勢。離婚損害賠償制度中所確定的這些因素已經(jīng)難以保護(hù)無過錯(cuò)方的利益已經(jīng)對(duì)婚姻忠誠義務(wù)的維系。

一、離婚損害賠償制度的先天缺失

1.范圍的限定過小

婚姻法第四十六條對(duì)離婚損害賠償之規(guī)定為四種情況。從立法本意上看，這四種情況都旨在保護(hù)保護(hù)無過錯(cuò)方的婚姻利益。但這種列舉式的情形并沒有給其他情況來補(bǔ)充。司法實(shí)踐之中，我們發(fā)現(xiàn)夫妻一方通過這四種之外某種行為所造成對(duì)無過錯(cuò)方的損害并不比這四種小，如夫妻一方賣淫、夫妻一方婚外同性戀關(guān)系、夫妻一方嫖娼、強(qiáng)奸他人、通奸等等行為。這幾種婚姻法所確定范圍之外的行為在現(xiàn)實(shí)生活之中并不少見，這種破壞夫妻忠誠義務(wù)的行為不僅給予夫妻關(guān)系的另一方以沉重打擊，更加破壞的婚姻的純潔性。

2.舉證程序困難

婚姻法作為一門實(shí)體法，并沒有對(duì)訴訟程序做明確界定，導(dǎo)致舉證責(zé)任在現(xiàn)實(shí)生活中難以得到合理的分配。離婚損害賠償中規(guī)定的幾種情形之中適用普通民事舉證規(guī)則對(duì)于無過錯(cuò)方存在不合理之處。有配偶者與他人同居在現(xiàn)實(shí)生活中難以界定，第三者介入婚姻的過程中往往明晰對(duì)方是否已婚。對(duì)于那些動(dòng)用真感情的第三者在知道另一方配偶知曉這種情況下往往配合過錯(cuò)方隱秘證據(jù)材料導(dǎo)致無過錯(cuò)方難以收集這些材料?；橐龇ㄋ_定的這幾種離婚損害賠償條件一般涉及家庭隱私。中國人習(xí)慣不將家庭內(nèi)部存在的一些丑聞公布于世，通常會(huì)容忍較長時(shí)間。而在這較長時(shí)間內(nèi)，證據(jù)材料滅失，難以得到保存。

3.忽視離婚之前損害

我國離婚損害賠償制度的建立以離婚為前提。從概念上看，離婚損害賠償僅僅只能因過錯(cuò)方導(dǎo)致的婚姻關(guān)系破裂的那些情形才能得到主張。婚姻關(guān)系是矛盾的綜合體，一方面夫妻關(guān)系雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間不斷地產(chǎn)生矛盾又不斷的解決矛盾，在矛盾的解決中雙方情感得到進(jìn)一步的提升，進(jìn)而形成家庭實(shí)體。為了維系家庭實(shí)體的繼續(xù)，無過錯(cuò)一方通常會(huì)在一定程度上原諒過錯(cuò)方，只有在無過錯(cuò)方認(rèn)為家庭實(shí)體難以維系的情況下才會(huì)主張離婚?，F(xiàn)實(shí)生活之中無過錯(cuò)方往往在婚姻關(guān)系徹底破裂前多次原諒過錯(cuò)方。其中可能包括四種中的一種乃至多種。而離婚損害賠償卻只能主張離婚之時(shí)的損害，這種立法范式未能看到婚姻家庭實(shí)體在現(xiàn)實(shí)生活中的矛盾與沖突。

二、離婚損害賠償?shù)臄U(kuò)展

1.擴(kuò)大離婚損害賠償范圍

婚姻家庭實(shí)體的存在要求個(gè)人必須服從家庭實(shí)體，婚姻作為現(xiàn)代家庭實(shí)體存在的證明，必然要求夫妻任何一方必須服從家庭。但個(gè)人對(duì)婚姻的忠誠程度并不一致。夫妻之中任何一方或基于渾厚家庭存在的問題，或基于婚前自身存在的問題而導(dǎo)致婚姻關(guān)系的破裂。因此離婚損害賠償應(yīng)當(dāng)綜合考慮婚前和婚后兩種不同要素?；榍耙刂谐Ｒ姷挠谢榍百u淫、同性戀、強(qiáng)奸行為等等?；楹笠刂饕紤]第三者、婚后賣淫、婚后重大犯罪導(dǎo)致婚姻關(guān)系無法維系的其他情形。

2.舉證責(zé)任適當(dāng)分擔(dān)

婚姻生活屬于倫理生活，是極具隱身的生活，他人難以介入。作為倫理生活的一部分，婚姻中的個(gè)人權(quán)利得到道德和法律的保護(hù)。鑒于夫妻關(guān)系破裂模式的列舉方式多涉及個(gè)人隱私及證據(jù)滅失的“時(shí)效”，無過錯(cuò)方往往受到法律的“忽視”。例如，無過錯(cuò)方可能明知過錯(cuò)方存在第三者，但鑒于時(shí)間、情感寄托等等因素可能難以直接收集到相關(guān)證據(jù)，有過錯(cuò)方或于第三者聯(lián)合消滅證據(jù)，或隱匿第三者。致使無過錯(cuò)方承擔(dān)了過多的民事舉證責(zé)任。因此，建議在離婚損害賠償之中無過錯(cuò)一方只要向法庭提供明確對(duì)方存在離婚損害賠償中所存在的情形下，法庭可以要求過錯(cuò)一方提供無過錯(cuò)責(zé)任的證據(jù)，若舉證不明，則由無過錯(cuò)方獲勝。

3.擴(kuò)大離婚損害賠償之時(shí)間維度

中國傳統(tǒng)婚姻家庭理念認(rèn)為家庭應(yīng)當(dāng)和諧有序，家庭成員之間的糾紛應(yīng)當(dāng)讓位與家庭。在存在家庭暴力、在存在婚外第三者、在存在其他有損家庭的情況下，只要過錯(cuò)一方真誠悔過，無過錯(cuò)方通常鑒于家庭實(shí)體的價(jià)值而再度接納。繼而存在婚姻存續(xù)期間多存在離婚損害賠償中的情形，但基于多種原因，無過錯(cuò)方并未提出離婚，而在最終離婚的情形下這些損害卻無法得到認(rèn)定，有失法律之公平。因此，在確定離婚損害賠償?shù)臅r(shí)間維度上不能僅僅局限于離婚之時(shí)，而應(yīng)當(dāng)拓展到婚姻家庭存續(xù)期間。

三、結(jié)語

婚姻家庭實(shí)體是社會(huì)穩(wěn)定的基石，是有別于市民社會(huì)、政治社會(huì)的一種倫理社會(huì)?；橐黾彝ブ袀€(gè)人必須服從這個(gè)家庭，但婚姻關(guān)系一旦破裂，這種實(shí)體也就宣告破裂。婚姻關(guān)系的存續(xù)期間無過錯(cuò)方通常為家庭付出了較多的責(zé)任，過錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)擔(dān)負(fù)起破壞家庭實(shí)體的后果。現(xiàn)有婚姻法體系下對(duì)無過錯(cuò)方的保護(hù)力度難以適用現(xiàn)行多元社會(huì)下多發(fā)糾紛時(shí)代，因此擴(kuò)大重塑離婚損害賠償制度成為了必然選擇。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳葦，何文俊，我國離婚救濟(jì)制度司法實(shí)踐之實(shí)證調(diào)查研究，河北法學(xué)，2014年6月

[2]薛寧蘭，離婚法的訴訟實(shí)踐及其評(píng)析，法學(xué)論壇，2014年7月

作者簡介：

張春水（1977～），男，漢族，南安市人民法院助理審判員，研究方向：民事法律基本制度，婚姻家庭法學(xué)。endprint