淺析中國(guó)股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

劉俊霞

摘 要：在現(xiàn)在公司理念和治理實(shí)踐中，資本多數(shù)決成為各國(guó)公司法普遍奉行的一項(xiàng)基本原則，該原則保證了公司的有效運(yùn)轉(zhuǎn)與效率的提高。然而，該原則也存在一定的風(fēng)險(xiǎn)—可能導(dǎo)致“資本多數(shù)的暴政”，從而損害中小股東的利益。中國(guó)2005年《公司法》引進(jìn)了異議股東股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，這對(duì)于協(xié)調(diào)公司運(yùn)轉(zhuǎn)效率和保護(hù)中小股東利益具有重要作用。

關(guān)鍵詞：股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)；股份收購(gòu)價(jià)格；股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)價(jià)值

中圖分類號(hào)：F830 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2014）36-0105-02

一、股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)概述

（一）股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的概念

異議股東股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，英國(guó)法稱之為“the appraisal right of dissenters”，而美國(guó)法則稱之為“the appraisal remedy”。各國(guó)對(duì)此權(quán)利的稱呼各不相同，如反對(duì)股東收買請(qǐng)求權(quán)、股份回贖請(qǐng)求權(quán)、異議權(quán)、退出權(quán)等。中國(guó)學(xué)者一般稱之異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，并對(duì)“股份回購(gòu)”界定有廣義與狹義之分，他們認(rèn)為廣義的“股份回購(gòu)”包括對(duì)股份有限公司股份和有責(zé)任公司股權(quán)的回購(gòu)；而狹義的“股份回購(gòu)”僅指股份有限公司對(duì)本公司股份的回購(gòu)。

異議股東股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是一種請(qǐng)求權(quán)，該權(quán)利的行使以具有股東地位為前提，因而是股東權(quán)的一種，并且屬于股東權(quán)的固有權(quán)、自益權(quán)和單獨(dú)股東權(quán)。

（二）股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的功能

1.保護(hù)中小股東的利益。資本多數(shù)決原則一方面提高了公司效率，另一方面增加了公司中小股東一致被忽略的幾率和利益被掠奪的風(fēng)險(xiǎn)，公司控股股東可能通過(guò)不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易和薪酬政策等掠奪在股東會(huì)中處于少數(shù)地位的中小股東，為了防止小股東淪為“出資的囚徒”，各國(guó)公司法紛紛為其提供了適當(dāng)?shù)木葷?jì)，而股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)無(wú)疑是該種救濟(jì)的一個(gè)重要選擇。

2.提高公司設(shè)立效率。如上所述，資本多數(shù)決原則增加了公司中小股東意志被忽略的幾率和利益被掠奪的風(fēng)險(xiǎn)，如果沒(méi)有相應(yīng)的制度保障，在投資者意欲組建公司時(shí)，股東即可能在公司成立之時(shí)提出苛刻的要求，并將其要求固定于公司章程之中，防止公司在有關(guān)事項(xiàng)上作出重大變更，使得公司成立時(shí)的討價(jià)還價(jià)變得更加異常艱難，進(jìn)而影響公司成立的效率。股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的存在，為中小股東提供了以合理的價(jià)格離開公司的退出途徑，減少了中小股東在公司設(shè)立過(guò)程中的過(guò)多擔(dān)心，提高了公司的設(shè)立效率。

3.提高公司運(yùn)行效率。公司成立以后，圍繞著公司的發(fā)展方向、經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略等重大事項(xiàng)，股東往往產(chǎn)生重大分歧。當(dāng)這些分歧無(wú)法簡(jiǎn)單的通過(guò)資本多數(shù)決或當(dāng)事人協(xié)商解決時(shí)，對(duì)公司、股東都會(huì)產(chǎn)生重大損害。股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)成為解決這一類糾紛的有力途徑：一方面，股東會(huì)可以在確定的條件下支配公司的自由資本，享有相當(dāng)?shù)淖灾鳈?quán)；另一方面，保護(hù)小股東的利益也不能走得太遠(yuǎn)，以至于任何重要的變化都要經(jīng)過(guò)全體股東的同意。

二、中國(guó)立法關(guān)于股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)規(guī)定的不足與完善

（一）中國(guó)關(guān)于股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的相關(guān)立法

在上文中已經(jīng)提到中國(guó)立法中關(guān)于股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的相關(guān)規(guī)定，在此做一下簡(jiǎn)單的羅列：

1. 1993年《公司法》并未確定異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。

2. 1994 年和 1997 年中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的《到境外上市公司章程必備條款》和《上市公司章程指引》的部門規(guī)章中有最初規(guī)定?！兜骄惩馍鲜泄菊鲁瘫貍錀l款》第 149 條第 1 款規(guī)定：“反對(duì)公司合并、分立方案的股東，有權(quán)要求公司或者同意公司合并、分立方案的股東，以公平價(jià)格購(gòu)買其股份?！?《上市公司章程指引》第 173 條亦規(guī)定：“公司合并或者分立時(shí)，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)采取必要的措施保護(hù)反對(duì)公司合并或者分立的股東的合法權(quán)益。”

3. 2003 年由最高人民法院在《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》（征求意見稿）中做出規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東會(huì)決議公司合并、轉(zhuǎn)讓、實(shí)行股份轉(zhuǎn)讓、出租公司全部財(cái)產(chǎn)、對(duì)公司經(jīng)營(yíng)范圍進(jìn)行重大變更或者修改公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓及連續(xù)五年盈利不分配紅利的，股東可要求公司收購(gòu)其股份。”這是有關(guān)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的最早法律文件，但最終未能得以實(shí)行。

4. 2005年修訂的《公司法》第 75 條規(guī)定及第 143 條對(duì)股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)做出了詳細(xì)的規(guī)定。

（二）中國(guó)股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)存在的缺陷

1.適用范圍存在的問(wèn)題。首先，《公司法》第 75 條針對(duì)有限責(zé)任公司的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度僅規(guī)定了三種適用情形，與公司實(shí)踐中保護(hù)中小股東合法權(quán)益的需求并不一致。其次，異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的具體條款規(guī)定缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性。

2.適用權(quán)利主體存在的問(wèn)題。根據(jù)《公司法》第75條、143條規(guī)定，中國(guó)公司法對(duì)于兩類不同類型公司股東行使異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的主體做出了不同的規(guī)定，其合理性有待探討。對(duì)于繼受股東、瑕疵出資股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，公司法未明確規(guī)定，也給公司實(shí)踐帶來(lái)極大不便。

3.權(quán)利行使程序存在的問(wèn)題。第 143 條則對(duì)股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的具體行使程序只字未提。75 條僅規(guī)定了該權(quán)利行使的兩個(gè)期限，與公司協(xié)商期限和向法院訴訟的期限，同時(shí)也表明了先協(xié)商后訴訟的程序模式。在公司告之義務(wù)、股東提前向公司異議表明義務(wù)、股票交付與價(jià)款支付期限、股份回購(gòu)價(jià)格確定機(jī)制等方面存在嚴(yán)重缺失，這也在實(shí)務(wù)中造成了許多不便。

（三）中國(guó)股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度的完善

雖然中國(guó)在該項(xiàng)制度方面的立法已經(jīng)取得了重大進(jìn)步，但鑒于以上所論述的缺陷，中國(guó)相關(guān)方面的立法人需要不斷的完善。

首先，要進(jìn)一步明確使用范圍，并予以擴(kuò)大，使具體條款更加嚴(yán)謹(jǐn)、詳盡。其次，明確權(quán)利適用主體，即應(yīng)進(jìn)一步完善無(wú)表決權(quán)股東、瑕疵出資股東、繼受股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)規(guī)定。再次，針對(duì)異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)行使程序的規(guī)定嚴(yán)重缺失，要進(jìn)一步細(xì)化股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使程序。最后，也是最關(guān)鍵的，就是要進(jìn)一步完善確定回購(gòu)股票價(jià)格的標(biāo)準(zhǔn)。endprint

三、股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度適用中的典型實(shí)務(wù)

（一）股份收購(gòu)價(jià)格的確定

1.雙方協(xié)商確定股份回購(gòu)價(jià)格。這一方式為美國(guó)、日本、加拿大、韓國(guó)和中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)采用，其中存在有細(xì)微的差別。美國(guó)從效率出發(fā)，為了及時(shí)實(shí)現(xiàn)異議股東的權(quán)利，要求公司在收到異議股東的書面請(qǐng)求之后就應(yīng)及時(shí)支付股東公司認(rèn)為合理的價(jià)格以回購(gòu)股份。如果異議股東不接受此價(jià)格，則雙方進(jìn)行協(xié)商，重新確定相關(guān)的價(jià)格。其他國(guó)家則認(rèn)為公司在付款之前，應(yīng)該先與異議股東進(jìn)行協(xié)商，待雙方達(dá)成協(xié)議之后，方才給付價(jià)款。

2.會(huì)計(jì)專家來(lái)確定回購(gòu)價(jià)格。這一方法僅由韓國(guó)采用。韓國(guó)《商法》第374 條之 2 第 3 款規(guī)定，對(duì)股份回購(gòu)價(jià)格，異議股東和公司協(xié)商不成時(shí)，會(huì)計(jì)專家所算定的價(jià)格應(yīng)作為其回購(gòu)價(jià)格，會(huì)計(jì)專家的評(píng)估具有法律效力。但是由于會(huì)計(jì)專家是由公司聘請(qǐng)，所以實(shí)際上還是可以視為公司確認(rèn)了回購(gòu)價(jià)格。

3.由法院在確定回購(gòu)價(jià)格。關(guān)于這一點(diǎn)，各國(guó)的立法存有一定的差別。有以美國(guó)為代表的公司主導(dǎo)型，指未達(dá)成協(xié)議的情況下，公司有權(quán)提起訴訟，如不提起，則視為公司接受異議股東提出的價(jià)格；有以日本和中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)為代表的股東主導(dǎo)型，認(rèn)為在沒(méi)有達(dá)成協(xié)議之時(shí)，由股東提起司法評(píng)估程序；還有以韓國(guó)和加拿大為代表的混合型模式，指的是公司和股東均有權(quán)提起司法評(píng)估程序。

（二）股東能否提前請(qǐng)求公司收購(gòu)其股份

公司法對(duì)于公司行使股份請(qǐng)求權(quán)具有時(shí)間限制，有限公司股東自股東會(huì)會(huì)議決議之日起滿60日，與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，方可向法院起訴。如果有限公司股東雖然履行了與公司的協(xié)商程度，但自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起未滿60日，無(wú)權(quán)向法院起訴。從語(yǔ)義解釋的角度看，《公司法》第75條第2款規(guī)定，只有自股東會(huì)決議之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，方能向法院起訴。從目的解釋角度看，公司法的這種規(guī)定是為了鼓勵(lì)股東與公司能達(dá)成協(xié)議，畢竟訴訟對(duì)公司和法院均是一種負(fù)擔(dān)。

（三）股東能否逾期請(qǐng)求公司收購(gòu)其股份

《公司法》規(guī)定了股東自股東會(huì)決議之日起90日日想法院起訴請(qǐng)求公司收購(gòu)其股份，對(duì)于該90日時(shí)間限制實(shí)務(wù)界存在一定的爭(zhēng)議。有觀點(diǎn)認(rèn)為該90日應(yīng)為訴訟時(shí)效，應(yīng)當(dāng)從股東知悉股東會(huì)決議侵犯其權(quán)利之日開始計(jì)算，有的認(rèn)為，搞90日應(yīng)當(dāng)從股東會(huì)會(huì)議通過(guò)侵犯股東權(quán)利之日起開始計(jì)算。

但是，從性質(zhì)上講，異議股東的股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)屬于形成權(quán)，應(yīng)收出斥期間的限制?！豆痉ā?5條第2款規(guī)定：自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向法院起訴?！豆痉ā芬?guī)定了90日的出斥期間，又未規(guī)定該期間可以中斷、終止或延長(zhǎng)，因此股東逾期向法院起訴的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)最高院發(fā)布的《關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)公司法）若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》第3條的規(guī)定，裁定不予受理，該條規(guī)定，如果原告以《公司法》第22條第2款、第75條第2款規(guī)定事由，向人民法院起訴時(shí)，超過(guò)公司法規(guī)定期限的，人民法院不予受理。

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[責(zé)任編輯 陳丹丹]endprint