王 琴

西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川 綿陽 621000

2014年3月1日新《公司法》正式實(shí)施，改變了關(guān)于有限責(zé)任公司的最低出資限額，取消了公司注冊(cè)資本的限制。立法系出于鼓勵(lì)民間投資的考慮，也符合當(dāng)今各國立法的趨勢。然而，在公司有限責(zé)任的責(zé)任體系之下，作為公司“能力”擔(dān)保的注冊(cè)資本的取消，債權(quán)人的利益又將如何保護(hù)，值得思考。

一、債權(quán)人保護(hù)之基本闡述

(一)問題的提出

在《公司的力量》這一紀(jì)錄片中，稱有限責(zé)任公司是現(xiàn)代社會(huì)最偉大的發(fā)明，公司擁有獨(dú)立的法人資格，股東以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，這在一定程度上促進(jìn)了公司的融資，加快了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。隨著公司的壯大，問題隨之即來:債權(quán)人與股東，以同樣的貨幣投資，同樣承擔(dān)著公司的投資風(fēng)險(xiǎn)，但是在公司控制權(quán)與治理問題上的權(quán)利確是相差甚遠(yuǎn)，債權(quán)人僅能依靠一份債務(wù)合同或者借款公司關(guān)于盈利優(yōu)先償還債務(wù)的承諾消極行使權(quán)利。從一個(gè)理性投資者的角度思量，難免是風(fēng)險(xiǎn)與收益極不對(duì)稱的一種投資。

(二)債權(quán)人利益保護(hù)的法理基礎(chǔ)

利益相關(guān)者理論的代表者Blair、周業(yè)安等認(rèn)為，利益相關(guān)者是指為公司貢獻(xiàn)了某種專用性資產(chǎn)，并將資產(chǎn)固定用于某一項(xiàng)目的人或集團(tuán)，投資的價(jià)值取決于公司該項(xiàng)目的價(jià)值，一旦改做他用，其價(jià)值就會(huì)降低。①因此，投入公司的這部分資產(chǎn)是處于風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)的，而公司又依賴投資者的資產(chǎn)投入，為激勵(lì)這些專用資產(chǎn)的進(jìn)入，需要對(duì)投入者給予一定的權(quán)利。另一方面，利益相關(guān)者對(duì)公司績效做出了貢獻(xiàn)，那么理所當(dāng)然的就應(yīng)當(dāng)?shù)玫嚼姹Ｗo(hù)。

在公司的經(jīng)營過程中，公司債權(quán)人無權(quán)介入公司的經(jīng)營活動(dòng)，只能被動(dòng)承受公司經(jīng)營的后果公司股東當(dāng)公司經(jīng)營、管理不善致使公司虧損不能履行債務(wù)時(shí)，股東僅以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而且有影響力的股東可能濫用公司人格，利用公司為自己謀取利益，從而損害債權(quán)人的利益。當(dāng)公司經(jīng)營管理不善，資產(chǎn)不足以償付公司債務(wù)時(shí)，損失完全由無辜的債權(quán)人承擔(dān)，這不符合公平的基本理念。

(三)債權(quán)人保護(hù)之困境

在公司資本制度變革之前，如果一個(gè)投資者要進(jìn)行投資，一個(gè)交易相對(duì)方在簽訂合同之時(shí)會(huì)必然考查公司的注冊(cè)資本。從某種程度而言，注冊(cè)資本的高低能夠反映一個(gè)公司能力的高低，于他們而言，這是一種償債能力的保障，盡管此種能力越來越被淡化，但仍不能否認(rèn)其價(jià)值。新資本制度，取消了原來的最低資本的限制，一元公司亦能存在，這對(duì)于投資方而言，無疑增加了其選擇的難度，公司的信用逐漸從資本信用轉(zhuǎn)為資產(chǎn)信，債權(quán)人的保護(hù)陷入困境。

需要明確的是，資本信用與資產(chǎn)信用并非兩個(gè)對(duì)立的概念，資本信用一般指的是公司的信用能夠通過資本來體現(xiàn)，無論是固定資本或是流動(dòng)資本;資產(chǎn)信用是指公司以全部資產(chǎn)為公司能力擔(dān)保的信用模式，資產(chǎn)是流動(dòng)的，不固定的。資產(chǎn)信用實(shí)際是在資本信用的基礎(chǔ)之上增加了公司資本認(rèn)定的難度。在公司資本制度改革之后，公司的能力需要通過“資產(chǎn)”來衡量，而資產(chǎn)卻是一種靈活多變的財(cái)產(chǎn)。加之，公司法的立法目的在于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，鼓勵(lì)公司開展各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，在債權(quán)人的保護(hù)之上，公司法相關(guān)制度保障不足，具體的操作以及后果沒有具體的規(guī)定，債權(quán)人的利益保護(hù)主要通過債權(quán)人會(huì)議制度和強(qiáng)化公司的信息披露，而這些規(guī)定的能力是比較微小的，債權(quán)人會(huì)議制度只在特定情形之下適用，對(duì)于眾多的債權(quán)人，其利益的保護(hù)難以保障。

二、債權(quán)人利益保護(hù)的路徑

(一)建立企業(yè)信用制度

于企業(yè)而言，信用是一種資源，也是一種財(cái)富。于債權(quán)人而言，企業(yè)的信用是一種保證，企業(yè)信用的高低，影響企業(yè)的發(fā)展和債權(quán)人的選擇，建立企業(yè)信用制度有利于指引投資、保證交易。

1.推行企業(yè)征信制度

企業(yè)征信，是指征信機(jī)構(gòu)作為提供信用信息服務(wù)的企業(yè)，按規(guī)則合法采集企業(yè)的信用信息，加工整理成企業(yè)的信用報(bào)告等征信產(chǎn)品提供給他方的情形。企業(yè)征信做為企業(yè)信用衡量的一種方式，具有客觀性和公正性，為債權(quán)人和交易相對(duì)方提供了可供參考的數(shù)據(jù)，同時(shí)也保障了“黑名單制度”的推行。②但征信機(jī)構(gòu)獲取信息的渠道需要保證，防止其成為企業(yè)建立虛假信用的工具。

2.完善企業(yè)內(nèi)部信用管理制度

企業(yè)內(nèi)部信用管理制度的建立是克服企業(yè)內(nèi)部信用管理人治的有效途徑。企業(yè)內(nèi)部應(yīng)該加強(qiáng)內(nèi)部管理，積極引導(dǎo)和有效約束內(nèi)部人員，建立起企業(yè)信用意識(shí)。在科學(xué)的信用管理制度體系保障之下，企業(yè)信用提升，助于債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。

(二)引入債權(quán)人參與公司治理

隨著利益相關(guān)者理論的研究，公司債權(quán)人作為公司重要的利益相關(guān)者之一，其應(yīng)否參與公司治理、如何參與公司治理的問題也成為研究課題。③提倡多邊治理公司的學(xué)者們認(rèn)為公司治理可將治理主體從公司股東擴(kuò)大到公司職工、公司債權(quán)人等。從債權(quán)人的角度來看，參與公司治理是保護(hù)自身利益的一種途徑，公司的自愿債權(quán)人和非自愿債權(quán)人都在為公司的經(jīng)營不善“買單”，是否所有債權(quán)人都有參與公司治理的能力和效率，需要進(jìn)行探討。

1.區(qū)分自愿債權(quán)人與非自愿債權(quán)人

區(qū)分自愿債權(quán)人與非自愿債權(quán)人是確定債權(quán)人參與公司治理主體選擇的一個(gè)基礎(chǔ)問題，公司的盈利性決定了公司的權(quán)利不會(huì)隨意分割，債權(quán)人參與公司治理不僅要有參與的權(quán)限，更要有參與的主觀動(dòng)機(jī)和參與能力。自愿債權(quán)人是主動(dòng)與公司進(jìn)行交易而與公司建立債的關(guān)系的契約債權(quán)人，其對(duì)公司主要的信息了解較強(qiáng)，相比于非自愿債權(quán)有一定的風(fēng)險(xiǎn)和管理意識(shí)。非自愿債權(quán)人具有被動(dòng)性和法定性的特征，形成債的原因具有偶然性，未能預(yù)知和選擇其建立債的關(guān)系的公司。因此，他們對(duì)于公司的信息把控不夠，參與公司治理的能力和動(dòng)力也不夠，在引入債權(quán)人參與公司治理之時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)參與的主體進(jìn)行區(qū)分。

2.區(qū)分單個(gè)與全體債權(quán)人參與公司治理

在傳統(tǒng)公司法上，債權(quán)人不是公司治理的主體。目前學(xué)界對(duì)于債權(quán)人參與到公司治理持保留態(tài)度，對(duì)于債權(quán)人參與公司治理是否會(huì)沖散公司的基本格局頗有爭論。將債權(quán)人納入到公司的治理主體之中，是一種突破，但又要保證公司的股東治理模式，那么需要解決的問題在于:債權(quán)人以何種形式進(jìn)入到公司治理之中?由于公司的債權(quán)人難以計(jì)數(shù)，讓所有債權(quán)人都單個(gè)參與治理之中，這不現(xiàn)實(shí)也不科學(xué)，因此，在探討參與治理的進(jìn)入形式之時(shí)，還需對(duì)債權(quán)人的債權(quán)進(jìn)行區(qū)分，區(qū)分大小債權(quán)人，在此基礎(chǔ)之上再討論是以單個(gè)還是全體的形式參與公司治理。

(三)完善信息披露制度

在公司資本制度變革之下，不能再參照公司的注冊(cè)資本來反映公司資產(chǎn)以及償債能力，依仗注冊(cè)資本的“不變”來應(yīng)對(duì)公司資產(chǎn)的“萬變”也已不可能。如前所述，公司債權(quán)人的投資和收益是及其不對(duì)稱的一種投資，在信息掌握上，債權(quán)人同樣處于弱勢。因此完善信息披露制度是保證債權(quán)人了解公司運(yùn)營狀況的一個(gè)重要途徑。公司債權(quán)人可以通過查詢公司賬務(wù)和相關(guān)經(jīng)營狀況，及時(shí)了解公司的盈虧，促進(jìn)對(duì)自身權(quán)利的保障。

三、小結(jié)

通過對(duì)債權(quán)人保護(hù)的困境分析，筆者主要從規(guī)制性、介入性和公示性三個(gè)路徑對(duì)債權(quán)人的利益保護(hù)進(jìn)行探討。在企業(yè)角度，規(guī)制其信息披露和建立信用制度來維護(hù)債權(quán)人的信息知悉權(quán);在債權(quán)人角度，債權(quán)人可通過參與公司治理，如債權(quán)人大會(huì)制度，銀行債權(quán)人參與公司治理等方式維護(hù)利益，此為積極主動(dòng)的參與方式，在德、日等國適用比較廣泛，也頗有成效，其在我國的適用之路還需要一步步摸索，還缺少實(shí)際有效的操作方式和理論研究。

[注 釋]

①王偉煒.債權(quán)人參與公司治理研究[D].中國政法大學(xué)，2011.

②江映紅.我國企業(yè)信用法制建設(shè)若干問題研究[D].華東政法大學(xué)，2005.

③王遠(yuǎn)明，唐英.債權(quán)人參與公司治理的主體和形式選擇及大會(huì)制度[J].求索，2007.