李菊蕾

（駐馬店職業(yè)技術(shù)學(xué)院，河南 駐馬店 2869000）

中國古代律學(xué)與律學(xué)家發(fā)展歷史的簡要考察

李菊蕾

（駐馬店職業(yè)技術(shù)學(xué)院，河南 駐馬店 2869000）

自漢蕭何造律，李悝《法經(jīng)》為《九章》，是后來治律家之始祖。而后治律者代不乏人，只是盛衰有之。律學(xué)興盛于漢，在魏晉獨(dú)具一格，發(fā)展至隋唐集大成，宋時(shí)始衰微，元代全面陷落，明清一度中興，但終難挽頹勢，及至沈家本改律，律學(xué)告終結(jié)。律家者也隨之跌宕起伏，如漢之張湯，武帝期間任廷尉，執(zhí)掌天下刑獄，可謂權(quán)傾一時(shí)。又如清之薛允升，著述頗豐，且執(zhí)法如山，卻因?qū)m廷爭斗而賦閑在家，以至郁郁而終。如是，律學(xué)家的家國命運(yùn)與律學(xué)興衰息息相關(guān)。

律學(xué)；律學(xué)家；興盛；衰微

一、中國古代律學(xué)的產(chǎn)生原因

1．律學(xué)產(chǎn)生的特殊背景

中國古代律學(xué)植根于封建社會土壤中，歷時(shí)近兩千年，它脫胎于中國古代封建法，自然打上了皇權(quán)和專制主義中央集權(quán)的烙印，體現(xiàn)的是統(tǒng)治者的意志和利益。統(tǒng)治者運(yùn)用封建法律條文來治理國家，并試圖維護(hù)本階級的統(tǒng)治和國家長治久安，這中間的過程也許可稱作“律治”。不同于當(dāng)今的法治，律治更強(qiáng)調(diào)的是維護(hù)君主的統(tǒng)治，其次才是國家的長治久安。在律治下的封建社會中，君主的意志主要體現(xiàn)為律法，而律法本身因歸屬于上層建筑而產(chǎn)生的與普通民眾之間的隔閡，使律法的推行困難重重。古代奉行“民貴君輕”，君主總是高高在上，因而律法施行也總是采取自上而下的方式，上行下效固然簡單快捷，但是會出現(xiàn)執(zhí)法與實(shí)踐相脫節(jié)，典型案例如王安石變法。王安石在宋神宗期間任丞相，他推行的變法在當(dāng)時(shí)引起了轟動，也得到了君主的許可與支持，意義非凡，只是在細(xì)節(jié)上處理粗糙，且實(shí)際執(zhí)行中總不到位，民眾與官府產(chǎn)生了矛盾，最后因矛盾不能調(diào)和，以變法失敗而告終。為了消除這種隔閡，使律法發(fā)揮其應(yīng)有的作用和功能，一個(gè)以解釋、研究、應(yīng)用律文為其專門職業(yè)的群體應(yīng)運(yùn)而生，是為律學(xué)家。他們依附于封建君主，為律文做出解釋，并用于指導(dǎo)司法實(shí)踐，以期發(fā)揮律法治國安邦的功能和使命，而律學(xué)家們所作的研究在中國古代蔚然成風(fēng)，不論是律法著述，律法編撰，還是令格式這樣的體例方式，律學(xué)研究之于中國古代律法的推行舉足輕重。

2．為什么在中國產(chǎn)生的是律學(xué)，而不是法學(xué)？

與其問中國古代為什么沒有選擇法學(xué)，而選擇了律學(xué)？不如說是律學(xué)選擇了中國古代。一般而言的律學(xué)以解釋、研究和應(yīng)用律文主要內(nèi)容，它側(cè)重于經(jīng)驗(yàn)之學(xué)，這與中國古人奉行“經(jīng)世致用”“學(xué)以實(shí)用”的經(jīng)世哲學(xué)相契合，體現(xiàn)在律學(xué)領(lǐng)域如律博士和律學(xué)學(xué)府的設(shè)置，其根本出發(fā)點(diǎn)是為了維護(hù)統(tǒng)治階級的利益，而律學(xué)的研究成果直接為律法推行作出相應(yīng)的指引和示范，這在中國古代被作為百代不易之道，直至清末西方法學(xué)觀念的涌入。古羅馬法學(xué)家曾給“法學(xué)”下過一個(gè)經(jīng)典的定義：“法學(xué)是關(guān)于神和人的事物的知識，是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)?！毕啾确▽W(xué)內(nèi)涵深廣的定義，律學(xué)顯得不那么難理解，在中國古代，它是一門依據(jù)儒學(xué)原則對以律為主的成文法進(jìn)行講習(xí)和注釋的學(xué)問。在中國古代自然的法學(xué)觀里，律學(xué)占據(jù)主導(dǎo)地位，但同西方法學(xué)相比差異甚大。

若論及二者之所以差異甚大，則必然要從它們產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)條件和理論基礎(chǔ)上說起。首先，階級根源上，雖然中西同時(shí)處于封建社會中，但在人員構(gòu)成與階級基礎(chǔ)上還是有差別的，中國是典型的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)國家，一家一戶男耕女織的組織形態(tài)在中國廣袤的大地上推行了近兩千年，君主與小農(nóng)雖然時(shí)常會矛盾，但總歸相安無事，直到封建社會晚期的明清，商品經(jīng)濟(jì)才開始發(fā)展，資本主義才開始萌芽。法學(xué)賴以產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)在中國處于弱勢，不敵強(qiáng)大的國家專制權(quán)力。這一點(diǎn)上中國遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于西方，雖然中國封建社會在唐朝時(shí)一度成為世界上最強(qiáng)大的國家，可是時(shí)代易勢，西方商品經(jīng)濟(jì)的萌芽產(chǎn)生，改變了社會結(jié)構(gòu)，并推動了封建社會的解體，進(jìn)入資本主義社會，為西方法學(xué)的產(chǎn)生提供了階級基礎(chǔ)和經(jīng)濟(jì)條件。其次，思想領(lǐng)域內(nèi)，中國古代從漢朝開始的儒法合流，法律儒家化和儒家法律化一直貫穿至封建社會解體，使得中國古代律學(xué)一直都是以儒家思想作為指導(dǎo)思想，且一以貫之，不在意從內(nèi)在法理層面去探討律條存在的合理性。簡言之，大一統(tǒng)造成了思想領(lǐng)域的唯儒家獨(dú)尊，沒有機(jī)會接觸新的思想和開放的學(xué)風(fēng)。而西方法學(xué)則不同，地域造就的開放性格，政治氛圍相對寬松，學(xué)風(fēng)也相對自由，法律用來指導(dǎo)實(shí)踐的同時(shí)，某些精于律學(xué)者文人便從法的內(nèi)在分析問題，久而久之，便產(chǎn)生了法學(xué)，但中國并不具這樣的土壤。

二、中國古代律學(xué)家源流考

1．律學(xué)家階層

在文以載道的古代中國，士人奉行“仕而優(yōu)則學(xué)，學(xué)而優(yōu)則仕”的讀書為官之道，而能稱之為“律學(xué)家”的群體，不一定為官做宰，但必定讀書。一般知識分子在治學(xué)道路上首先要讀經(jīng)、史、子、集,其次政務(wù)，再次兵法，而后天文地理，最后才是律令。相比經(jīng)學(xué)這樣的顯學(xué)，律學(xué)顯然處于末流，“讀書不成，棄而學(xué)律”一度成為古代文人的窮途末路[1]。雖然律學(xué)在封建社會屬末科，但也可由此看出，律學(xué)家源出文人階層。

不同的朝代，取士制度不同，使得文人階層的產(chǎn)生方式和家國命運(yùn)也隨之變動。在劉邦所建立的中國第一個(gè)平民政權(quán)——西漢的開國元?jiǎng)字?，布衣卿相比比皆是，其中佼佼者如蕭何，被稱為封建社會成熟以后“律學(xué)家”的鼻祖。西漢所推行的察舉制，即自下而上推選人才為官的制度，在東漢得到完善。隋朝始采用的科舉取士，在唐代逐步豐富完善，并以制度形式被確定下來，歷代沿襲直至清朝末年。無論取士制度如何不同，文人階層的最終走向都是朝堂，而作為其中一元的律學(xué)家們，更是渴望以畢生所學(xué)為國盡忠，即參與國家的立法和司法事務(wù)。中國古代文人的政治理想與封建統(tǒng)治者治理國家的用人策略不謀而合，于是，文人階層與官僚階層便出現(xiàn)了大范圍的重合。因是，源出文人階層的律學(xué)家們很多都是官僚。律學(xué)家源出文人階層，與官僚階級在很大范圍內(nèi)重合，而且，受古代宗法制的影響，律家者并非獨(dú)身一人，經(jīng)常是以律學(xué)世家的面目出現(xiàn)，且有世代傳律的傳統(tǒng)。

2.與統(tǒng)治者的關(guān)系

溥天之下，莫非王土；率土之濱，莫非王臣。[2]在先秦時(shí)期，“王”即天下，“王道”即天道。足見在中國兩千多年的封建社會里，國家權(quán)力集中在君主一人手中，行王道的同時(shí)，兼之以霸道，又稱外儒內(nèi)法。所謂霸道，源出法家，不同于王道的“以德服人”，它強(qiáng)調(diào)“以力服人”，典型的朝代如秦朝。封建社會伊始的秦王朝雖然設(shè)置了三公九卿的國家官僚機(jī)構(gòu)來處理天下事，可內(nèi)里依舊采取“天下事無大小皆決于上”的主張。這也就意味著統(tǒng)治者的態(tài)度直接決定了律學(xué)的發(fā)展?fàn)顩r，進(jìn)而影響律學(xué)家的生死存亡。在傳統(tǒng)的中國，一門學(xué)問能否得到發(fā)展，以及朝哪個(gè)方向發(fā)展，很大程度上取決于統(tǒng)治者的信任和支持。最為顯明的例子是，西漢時(shí)期董仲舒提出的“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”主張得到了漢武帝的認(rèn)可，隨后便是儒法兩家不可逆的合流，足見其威勢。中國古代律學(xué)能夠產(chǎn)生進(jìn)而得到發(fā)展，乃至輝煌一時(shí)，而真正意義上的法學(xué)卻不能產(chǎn)生甚至萌芽，這與統(tǒng)治者的態(tài)度不無關(guān)系。

三、中國古代律學(xué)與律學(xué)家的發(fā)展階段

中國古代律學(xué)濫觴于秦國商鞅變法，興起于漢，經(jīng)過魏晉的豐富與積淀，在隋唐集大成，宋時(shí)始衰微，及至元朝全面衰落，后明清時(shí)期復(fù)興，清末沈家本引進(jìn)西方法學(xué)，中國古代律學(xué)告終。律學(xué)家是研究律學(xué)這一學(xué)問的專門群體，自然與律學(xué)的盛衰同呼吸共命運(yùn)。

1.律學(xué)與律學(xué)家的黃金時(shí)代

兩漢：嚴(yán)格意義上的律學(xué)形成于漢代，在總結(jié)秦朝二世亡滅的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)基礎(chǔ)上，西漢采“與民休息”的黃老之道，輕徭薄賦，休養(yǎng)生息，可是在律法上，卻繼承和發(fā)揚(yáng)了秦朝法制的長處，重視以法治國，史稱“漢承秦制”[3]。但漢朝又有所發(fā)展，即在推行律法的過程中同時(shí)強(qiáng)調(diào)“禮”的作用，“律”和“禮”并行不悖。一代名儒董仲舒提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”的思想主張，儒家思想在舉國形成大一統(tǒng)。波及到律學(xué)領(lǐng)域，表現(xiàn)為引經(jīng)注律，以禮入刑，儒家思想成了律學(xué)一以貫之的指導(dǎo)思想，注釋成了律家研究律學(xué)的基本形態(tài)，由此開啟了中國法律儒家化的漫長進(jìn)程。從西漢到東漢，律學(xué)研究蔚然成風(fēng)，律學(xué)家隊(duì)伍日漸龐大，累世公卿遠(yuǎn)非一二，律學(xué)著作也以千萬計(jì)。

魏晉：三國兩晉南北朝是中國古代除春秋戰(zhàn)國時(shí)期以外，另外一個(gè)大分裂的時(shí)代，前后長達(dá)三百多年。此間，佛教的傳入以及本土道教的發(fā)展使得思想領(lǐng)域出現(xiàn)了儒、釋、道三家并存的局面，儒家的權(quán)威遭受挑戰(zhàn)，而經(jīng)學(xué)權(quán)威的削弱一定程度上給律學(xué)的發(fā)展提供了寬松的氛圍，為律學(xué)掙脫經(jīng)學(xué)的枷鎖，增強(qiáng)自身的獨(dú)立性提供了外部條件。律學(xué)發(fā)展至此，已經(jīng)從傳統(tǒng)的政治學(xué)和倫理學(xué)中分離出來。更加顯明的是律學(xué)本身的特點(diǎn)，如偏重實(shí)用與經(jīng)驗(yàn)，張斐、杜預(yù)在繼承漢代律家諸子之長的基礎(chǔ)上，著意于從立法技術(shù)、法律適用以及量刑原則等技術(shù)性比較強(qiáng)的因素上去解釋法律，并取得了統(tǒng)治者的首肯，使得其解釋具有法律效力，史稱“張杜律”。這一時(shí)期，律學(xué)與經(jīng)學(xué)并重，成為顯學(xué)，體現(xiàn)在政治領(lǐng)域，即西晉始設(shè)置“律學(xué)博士”，專門用來傳授律學(xué)，開創(chuàng)了學(xué)律有專門學(xué)府的先河，此后歷代沿襲，均設(shè)律博士，只是建制不同而已，它不僅為各代律學(xué)研究輸送了人才，同時(shí)也是律學(xué)不絕于世的一個(gè)重要原因。

隋唐:隋唐是中國封建社會的鼎盛時(shí)期，治世和盛世兼而有之，明君和名相的相處之道也為后世所稱道。經(jīng)歷了魏晉幾百年混亂的分裂政局，歷史發(fā)展到這里，政治清明，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，文化繁榮，就連思想自由都達(dá)到了一個(gè)新的高度，唐朝當(dāng)時(shí)在世界上熠熠生輝，它的首都長安，是世界上規(guī)模最大的城市，對外經(jīng)濟(jì)文化交流異常頻繁，形成了一個(gè)大中華文化輻射圈。這一時(shí)期的律學(xué)也處于鼎盛時(shí)期。首先，在律學(xué)人才選拔方式上比前朝更加固定而科學(xué)，西漢察舉制中作為考察項(xiàng)目之一的明法一項(xiàng)，在隋唐科舉取士中以考試形式被確定下來，稱做明法新科，專門考律令；其次，統(tǒng)治者重視律學(xué)教育，隋唐沿襲魏晉“設(shè)置律博士”的先例，教授法律，培養(yǎng)司法官員，且政治氛圍寬松，有利于律學(xué)家思想言論自由，對律學(xué)研究產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響；再次，一部《唐律疏議》讓后世嘆為觀止，它繼承了魏晉南北朝時(shí)期的立法成就，創(chuàng)造性地在律文之后附上注疏，使得“疏在律后，律以疏存”，它是舉世罕見的杰作，代表了中國古代封建社會治律的最高水平，是中國現(xiàn)存最早最完整也是最嚴(yán)謹(jǐn)?shù)穆蓪W(xué)著作；第三，這一時(shí)期的律學(xué)世家雖然沒能再續(xù)漢晉律學(xué)世家的盛勢，但卻有其自身的特點(diǎn)，此間法律儒家化已基本完成，律學(xué)世家在擅長律的同時(shí)精于禮，他們據(jù)禮斷案，引禮入法，在推動法律儒家化的進(jìn)程中發(fā)揮了十分重要的作用。

2.律學(xué)與律學(xué)家的衰微

宋承唐律，律學(xué)始衰微，并逐漸淪為小道。北宋初年，明法一科在科舉取士中逐漸被廢除，至南宋初年完全退出科舉考試。而理學(xué)興起，宋代學(xué)風(fēng)由務(wù)實(shí)轉(zhuǎn)向務(wù)虛，律學(xué)受冷落。大文豪蘇軾曾言：讀書萬卷不讀律(1)，雖然如此說法難免有失偏頗，可大概也能從中了解到當(dāng)時(shí)士人對律學(xué)已經(jīng)漸漸冷淡，律學(xué)衰落的趨勢不可避免，律學(xué)家的生存狀態(tài)堪憂。這一時(shí)期的律學(xué)世家實(shí)力衰微，氣勢大不如前，律學(xué)典籍?dāng)?shù)量也不多，比較有代表性的著述是傅霖著的《刑統(tǒng)賦》，它采取詩詞歌賦的形式把《宋刑統(tǒng)》的條文串記起來，有助于人們識別記憶。

律學(xué)在元代呈現(xiàn)出全面衰落的狀態(tài)，一是它的前朝律學(xué)衰微的局勢已定，歷史不能重演，漢唐律學(xué)的盛勢已成為過去；二是由其自身特點(diǎn)決定。元朝是少數(shù)民族建立的政權(quán)，雖然在元代已經(jīng)出現(xiàn)民族大融合的趨勢，但是掌權(quán)的少數(shù)民族內(nèi)部依然壁壘森嚴(yán)，維護(hù)著本民族的獨(dú)特性與完整性。漢唐文化遭到冷遇，律學(xué)也不例外。此間，律博士的建制被取消，通過科舉選拔通熟律令的人才途徑也被廢除，總之，律學(xué)在元代全面淪陷，律學(xué)家舉步維艱。

明帝朱元璋是布衣出身，登極之初，推行了一個(gè)特別的刑事法規(guī)《大誥》，其對某些犯罪的處刑比《大明律》都要重，而《大明律》又向來以“重其重律，輕其輕律”為特點(diǎn)，足見明朝重刑的統(tǒng)治思想。統(tǒng)治者對律法的重視，導(dǎo)致這一時(shí)期的律學(xué)較之前代有所復(fù)興，相應(yīng)也產(chǎn)生了一批有影響的著作，如王樵的《讀律私箋》、陸柬的《讀律管窺》等，但終難見其盛勢。

明末清初，以顧炎武、黃宗羲、王夫子等為代表的學(xué)者掀起了一股新的社會思潮，反對理學(xué)奢談心性命理的務(wù)虛之學(xué)，提倡經(jīng)世致用，講究天下興亡匹夫有責(zé)，務(wù)實(shí)之學(xué)大興。在律學(xué)領(lǐng)域，大量考訂、整理、編修古籍古律的活動使律學(xué)研究得到了復(fù)興，更使清代成為繼魏晉、漢唐之后律學(xué)發(fā)展史中的又一個(gè)也是最后一個(gè)高峰。但本朝的律學(xué)研究卻不同于漢唐、魏晉時(shí)期的“以官學(xué)為主，私學(xué)為輔”了，后者律學(xué)與經(jīng)學(xué)并重，且相互影響相互作用，官府創(chuàng)制國家法典成為其律學(xué)研究的動力，而在本朝律學(xué)與經(jīng)學(xué)相分離，律學(xué)研究更多是學(xué)者士人在推動，缺乏研究的動力與權(quán)力維護(hù)。

近代以降，尤其是鴉片戰(zhàn)爭以后，中國發(fā)生了翻天覆地的變化，局勢至此，如果不改弦更張，國家情勢會越來越糟糕。于是，變法圖強(qiáng)的意愿使得有心有力的仁人志士把目光轉(zhuǎn)移到了中國古代律學(xué)上，律學(xué)大家沈家本奉命于危難之際，此后十余年間，親力親為，開啟了大規(guī)模修訂律法的活動。他“參考古今，博稽中外”，博采古今中外律之所長，認(rèn)為“彼法之善者，當(dāng)取之，當(dāng)取而不取，是之為愚”，同時(shí)他也不贊成全盤摒棄中國傳統(tǒng)律學(xué)，為了貫徹“會通中外”的方針，他奏請申辦法律學(xué)堂，培育專門司法人才，果斷引進(jìn)西方法治理念，為中國古代律法注入了新的源泉。一盛必有一衰，在中國古代盛行了近兩千年的律學(xué)在遭遇了西方法學(xué)更為先進(jìn)的制度和理念時(shí)，終因不能力敵，而為法學(xué)所取代。律學(xué)貫穿于中國封建社會始終，律家者始于蕭何，終于沈家本，此間經(jīng)兩漢、魏晉南北朝、隋唐、宋、元、明、清，近二千年的時(shí)間，律學(xué)研究生生不息，律家們不絕于世，律治有盛有衰。對律學(xué)律家律治的研究，在封建社會此起彼伏、跌宕有致，在當(dāng)代社會也是風(fēng)生水起，所謂“以史為鑒，可以知興替”，無論如何進(jìn)行研究其目的終究還是要為現(xiàn)實(shí)生活所用。博古通今，且重在通今，探討中國古代有無律治與法治，之于當(dāng)今現(xiàn)實(shí)的意義并非全無，只是沒有實(shí)質(zhì)性的幫助，學(xué)界可以把目光放在研究律條上面，在古律中找尋幫助當(dāng)代中國解決現(xiàn)實(shí)問題的方法與途徑，這樣才是先師教給我們經(jīng)世致用的真諦所在。

注釋：

（1）出自《后漢書·郭陳列傳》，引自人民教育出版社高中歷史教材必修二。

[1][春秋]管子譯著[O]（西漢）劉向，編校.耿振東，譯注.上海三聯(lián)書店，2014.

[2]論語譯注[O]楊伯峻，譯注.中華書局，2006.

[3]先秦漢魏六朝詩鑒賞[0].上海古籍出版社，編.上海古籍出版社，1998：44.

[4][漢]司馬遷.史記[O]//中華經(jīng)典普及文庫.中華書局出版社，2014.

[5]陸心國.晉書刑法志注釋[M]群眾出版社，1986：132.

[6]程樹德.九朝律考[M].上海：商務(wù)印書館，2010.

[7]劉富起.論中國古代律學(xué)家[J].吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報(bào)，1984（06）：87-97。

[8]文琦.從古代君臣關(guān)系立法看中國法律文化的特點(diǎn)[J].廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2002，17（03）：19-21。

編輯 朱榮華

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2095-8528（2015）05-071-04

2015-04-27

李菊蕾（1981-），女，駐馬店職業(yè)技術(shù)學(xué)院教育系講師，研究方向?yàn)榉▽W(xué)。