文／車玉龍

最近，在市面上出現(xiàn)了一種大白兔冰棍，勾起了無數(shù)80后、90后們的童年回憶。但令人意想不到的是，大白兔奶糖的生產(chǎn)廠商上海冠生園有限公司卻表示從未生產(chǎn)過類似產(chǎn)品。一時(shí)間，大白兔冰棍是否涉嫌侵權(quán)的討論甚囂塵上。那么，大白兔冰棍是不是真的涉嫌商標(biāo)侵權(quán)呢？

商標(biāo)侵權(quán)的界定

商標(biāo)侵權(quán)，通俗地講就是他人在沒有經(jīng)過商標(biāo)權(quán)利人的授權(quán)許可下，擅自在相同或類似的商品或服務(wù)上，使用相同或類似的注冊(cè)商標(biāo)。我國(guó)《商標(biāo)法》《商標(biāo)法實(shí)施條例》及相關(guān)司法解釋，對(duì)具體的商標(biāo)侵權(quán)行為有著明確的規(guī)定，其中以“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為”最為典型。

針對(duì)典型的商標(biāo)侵權(quán)行為，判斷標(biāo)準(zhǔn)主要包括以下幾個(gè)方面：首先，是否得到權(quán)利人的授權(quán)，這是判斷是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的前提條件。其次，他人使用的商標(biāo)或標(biāo)識(shí)是否與權(quán)利人的注冊(cè)商標(biāo)相同或相似。這是以一般公眾的視覺為基礎(chǔ)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即以大多數(shù)人的眼光，對(duì)比他人標(biāo)識(shí)與注冊(cè)商標(biāo)是否相同或相似。再次，產(chǎn)品或服務(wù)類型是否相同或近似。商標(biāo)在進(jìn)行注冊(cè)時(shí)，不僅要有文字、圖形、色彩等元素的設(shè)計(jì)，還要明確該商標(biāo)在何種商品或服務(wù)上使用。而對(duì)于商品或服務(wù)種類的劃分，有著明確的分類標(biāo)準(zhǔn)，共分為45個(gè)大類，如電信、樂器等。

需要注意的是，由于社會(huì)生活復(fù)雜多樣，法律對(duì)商標(biāo)侵權(quán)行為的種類無法一一列舉，判斷是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的核心在于是否能夠給消費(fèi)者造成混淆，導(dǎo)致消費(fèi)者做出錯(cuò)誤的購買判斷，即消費(fèi)者直接將A商標(biāo)誤認(rèn)為B商標(biāo)、將A公司的產(chǎn)品誤認(rèn)為B公司的產(chǎn)品，或者認(rèn)為兩者存在某種關(guān)聯(lián)，進(jìn)而導(dǎo)致消費(fèi)者做出錯(cuò)誤的購買行為。

馳名商標(biāo)可以跨類保護(hù)

馳名商標(biāo)即是公眾所熟知的商標(biāo)，它并不是一種榮譽(yù)稱號(hào)。生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者不得將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。

在我國(guó)，一個(gè)商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)并不容易，需要考慮以下因素：第一，相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度；第二，該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；第三，該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；第四，該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；第五，其他因素。而認(rèn)定馳名商標(biāo)的方式有兩種：一是商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在行政程序中予以認(rèn)定，二是由法院在司法程序中予以認(rèn)定。

商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)的好處之一就在于：對(duì)該商標(biāo)是否被侵權(quán)的認(rèn)定突破了類別上的限制。對(duì)于一般的商標(biāo)侵權(quán)行為來講，相同或相似商標(biāo)必須使用在相同或相似的產(chǎn)品、服務(wù)類別上。但是對(duì)于馳名商標(biāo)，則可以實(shí)現(xiàn)跨類保護(hù)，也就是說一旦A商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，不論在何種類別的商品、服務(wù)上，都不能使用與A商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)或標(biāo)識(shí)。我國(guó)《商標(biāo)法》明確規(guī)定“就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用?！?/p>

大白兔冰棍涉嫌商標(biāo)侵權(quán)

回到大白兔冰棍的事情上，結(jié)合商標(biāo)侵權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，大白兔冰棍逃脫不了商標(biāo)侵權(quán)的嫌疑。

第一，上海冠生園公司已經(jīng)表示帶有“大白兔”字樣的冰棍并非冠生園生產(chǎn)，并且“大白兔”商標(biāo)沒有給任何一家廠商授權(quán)。從媒體報(bào)道中可以看出，在大白兔冰棍上使用的商標(biāo)為“四季冷飲”，且兔子姿勢(shì)與大白兔奶糖不同，若基于此認(rèn)定與“大白兔”商標(biāo)相同或近似十分困難。但從混淆的角度來看，大白兔冰棍突出使用了“經(jīng)典大白兔”、拼音“DA BAI TU”的字樣。同時(shí)，大白兔冰棍與大白兔奶糖的包裝設(shè)計(jì)風(fēng)格、顏色搭配幾乎一致，這些特征顯然能夠引起消費(fèi)者的誤認(rèn)。而網(wǎng)友對(duì)“大白兔出冰棍”消息的熱捧，更是印證了一般消費(fèi)者會(huì)對(duì)上述兩種商品產(chǎn)生混淆的事實(shí)。

第二，按照《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》中的劃分，冰棍與糖雖然同屬于第30類，但冰棍屬于“3013食用冰、冰制品”類，糖屬于“3004糖果、南糖、糖”類，兩者既不相同也不近似，但由于大白兔奶糖早在上世紀(jì)90年代便被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，因此，可以對(duì)“大白兔”商標(biāo)進(jìn)行跨類保護(hù)。

第三，我國(guó)《商標(biāo)法實(shí)施條例》規(guī)定“在同一種商品或者類似商品上將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的”也屬于商標(biāo)侵權(quán)。從大白兔冰棍的包裝上來看，大白兔冰棍使用“經(jīng)典大白兔”的字樣，將他人的注冊(cè)商標(biāo)作為其商品名稱和商品裝潢的一部分使用，屬于法律早已明確的侵權(quán)行為。

根據(jù)媒體的最新報(bào)道，生產(chǎn)大白兔冰棍的廠商已經(jīng)停止生產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品，并尋求與冠生園公司達(dá)成和解。法官提醒廣大生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者合理合法使用商標(biāo)、商品標(biāo)識(shí)或裝潢，注意維護(hù)企業(yè)自身知識(shí)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)，避免侵犯他人合法權(quán)益。