法官教你如何認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同的效力

文/李穎

近年來，網(wǎng)絡(luò)公關(guān)借助網(wǎng)絡(luò)平臺日益發(fā)展成為一種新興網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)，其業(yè)務(wù)范圍囊括了品牌推廣、個人包裝、事件炒作、輿情監(jiān)測、刪帖操作等內(nèi)容。隨著博客、微博等自媒體的迅速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)上很容易出現(xiàn)相關(guān)負(fù)面報道有時會迅速發(fā)酵，給相關(guān)單位和個人造成極大壓力，于是，以網(wǎng)絡(luò)公關(guān)為名義開展技術(shù)服務(wù)，全力清除負(fù)面影響，成為網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同的重要內(nèi)容。審判實踐中，網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同的效力問題也成為法官在審理網(wǎng)絡(luò)技術(shù)合同、雇傭合同案件時需要認(rèn)真思考的問題。筆者經(jīng)調(diào)研認(rèn)為，法官在審理此類案件時，對網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同效力的認(rèn)定應(yīng)把握以下處理原則：

一、細(xì)致查明事實，正確把握網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同的內(nèi)容

審判實踐中，網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同經(jīng)常以網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)合同甚至輿情監(jiān)測合同的面目出現(xiàn)，其籠統(tǒng)地約定服務(wù)內(nèi)容為按一方要求消除互聯(lián)網(wǎng)不良影響、進行新聞宣傳、危機公關(guān)等，而實際內(nèi)容通常包括網(wǎng)絡(luò)輿情監(jiān)控、網(wǎng)絡(luò)輿情應(yīng)急處置方案制定、個人公關(guān)炒作、雇傭水軍進行辟謠甚至進行侮辱、誹謗等輿論干預(yù)，以及與網(wǎng)絡(luò)公司等媒體聯(lián)系進行刪帖、沉帖、話題置頂、發(fā)布辟謠聲明等，情況較為復(fù)雜。因此，在法庭詢問環(huán)節(jié)，法官應(yīng)細(xì)致詢問雙方合同的具體內(nèi)容、合同目的、是否有償、履行方式等，形成對合同性質(zhì)的內(nèi)心確信，這是正確確定網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同效力的前提。

二、充分認(rèn)識網(wǎng)絡(luò)有償發(fā)帖、有償刪帖、網(wǎng)絡(luò)水軍雇傭等行為的社會危害性，以維護社會公共利益的考量認(rèn)定合同效力

1.有償刪帖合同內(nèi)容的效力認(rèn)定。根據(jù)我國侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對于其網(wǎng)絡(luò)平臺上的相關(guān)帖子、文章，如是網(wǎng)友上傳或發(fā)布的，負(fù)有準(zhǔn)司法職責(zé)，在接到權(quán)利人的書面通知后應(yīng)立即采取刪除、屏蔽等合理措施，如未及時采取必要合理措施，可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；對于自己轉(zhuǎn)載或自行發(fā)布的文章，應(yīng)承擔(dān)審核真實性的義務(wù)，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任不以“通知—刪除”為前提，但接到通知后及時刪除會減輕其侵權(quán)責(zé)任。同時，網(wǎng)上的相關(guān)言論是否真實常常難以判斷，因此網(wǎng)絡(luò)公司常常會要求權(quán)利人提供相應(yīng)的證據(jù)和承諾，而網(wǎng)絡(luò)傳播的迅速性使得輿情可能迅速發(fā)酵，權(quán)利人可能因為僅僅耽擱幾小時就承受難以彌補的商譽損失。何況，網(wǎng)上的傳言未必是假的，這時權(quán)利人必須考慮如何通過公關(guān)手段盡快刪帖、沉帖或使得帖子難以通過搜索引擎搜索出來。而網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司有“熟人好辦事”、與網(wǎng)絡(luò)公司有利益聯(lián)系等優(yōu)勢，由其出面通過正規(guī)途徑發(fā)送通知函或者買通網(wǎng)絡(luò)公司吧主、網(wǎng)管員或者搜索引擎，可以快速刪除對事主有不利影響的帖子，或者將真實的、不應(yīng)刪除的帖子刪除，最大限度節(jié)約時間成本，避免造成巨大損失。法官在裁判時，必須認(rèn)識到，我國法律考慮言論自由和名譽權(quán)等權(quán)利的平衡保護問題，將刪帖的權(quán)利義務(wù)分配給了網(wǎng)站，由網(wǎng)站無償?shù)剡M行刪帖與否的操作，其負(fù)有準(zhǔn)司法的職責(zé)，如履行不當(dāng)，可能承擔(dān)對權(quán)利人的侵權(quán)責(zé)任或者對網(wǎng)絡(luò)用戶的違約責(zé)任。未經(jīng)法律允許，任何單位和個人不得開展以刪帖為目的的有償經(jīng)營活動。收費刪帖、下沉負(fù)面信息在搜索引擎中的排名等經(jīng)營項目，超出了國家規(guī)定的經(jīng)營范圍，屬于非法經(jīng)營。民事審判中，法官對網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同的效力判斷問題，需要在是否損害社會公共利益的高度進行考量。對于有償網(wǎng)絡(luò)刪帖而言，雖然實踐中很多情況是，刪帖行為所指向的帖子屬于侵害他人名譽權(quán)或詆毀競爭對手的內(nèi)容，只是受害人由于忙碌或盡快行動避免更大損失的考慮，委托刪帖公司代為交涉，在其提供足夠證據(jù)的情況下，網(wǎng)絡(luò)公司也會進行相關(guān)刪除，此時，公關(guān)公司是個人或其他公司的代理人，處理的是侵犯他人名譽權(quán)、隱私權(quán)的帖子或文章，故這種帖子的刪除行為并不存在侵犯他人言論自由的問題。但是，有償刪除負(fù)面信息業(yè)務(wù)的開展，因其有償性，使得其不僅存在超出國家規(guī)定的經(jīng)營范圍涉嫌非法經(jīng)營的問題，還具有侵害消費者的知情權(quán)和媒體監(jiān)督權(quán)的極大可能性，會破壞企業(yè)之間的公平競爭，干擾市場經(jīng)濟秩序。同時，實踐中公關(guān)公司常常需要采取拉攏網(wǎng)絡(luò)公司內(nèi)部工作人員下水的手段，這不僅會損害網(wǎng)站利益，而且公關(guān)公司與網(wǎng)絡(luò)公司員工之間常常形成商業(yè)行賄和受賄關(guān)系而觸犯刑律。

故筆者經(jīng)綜合判斷認(rèn)為，有償刪帖行為損害社會公共利益，法官對于僅涉及以有償網(wǎng)絡(luò)刪帖方式處理網(wǎng)絡(luò)不良影響的合同內(nèi)容，應(yīng)認(rèn)定為無效。如在一起案件中，法院認(rèn)定涉案技術(shù)合同名為論壇輿情處置，實際服務(wù)內(nèi)容涉及有償刪帖，服務(wù)模式為一方按照另一方發(fā)出的指令，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，該項服務(wù)內(nèi)容侵犯了公民的言論自由，不利于公民的表達(dá)權(quán)和監(jiān)督權(quán)的實現(xiàn)，損害了社會公共利益，應(yīng)屬無效。

2.有償發(fā)帖合同的效力認(rèn)定。網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同就其本質(zhì)而言，是一種順應(yīng)商業(yè)社會發(fā)展現(xiàn)狀的商業(yè)活動，其產(chǎn)生是有現(xiàn)實需要基礎(chǔ)的，而有償發(fā)帖也是一種常見的公關(guān)方式。對此，法官一方面需要認(rèn)識到網(wǎng)絡(luò)有償發(fā)帖合同在一般情況下的有效性、合法性，企業(yè)可以通過公關(guān)公司發(fā)動正面輿論攻勢，答疑解惑，傳遞真實的商業(yè)信息，另一方面，如果網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司明知是虛假信息仍通過網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息服務(wù)，進行誹謗、尋釁滋事等，因相關(guān)行為目的在于擾亂市場秩序、損害社會公共利益，應(yīng)認(rèn)定為無效。法官在涉及網(wǎng)絡(luò)有償發(fā)帖內(nèi)容的合同效力認(rèn)定時，應(yīng)注意根據(jù)雙方的證據(jù)審查認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司是否明知虛假信息存在而進行有償發(fā)布，這種主觀上的狀態(tài)直接影響合同效力的認(rèn)定。

3.雇傭網(wǎng)絡(luò)水軍進行輿論干預(yù)的合同效力?！熬W(wǎng)絡(luò)水軍”是近年來伴隨網(wǎng)絡(luò)營銷發(fā)展而產(chǎn)生的一種畸形網(wǎng)絡(luò)公關(guān)，并逐漸呈現(xiàn)出職業(yè)化的趨勢。一些網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司打著網(wǎng)絡(luò)營銷或者網(wǎng)絡(luò)公關(guān)的旗號，實質(zhì)上卻通過捏造虛假信息并人為操縱信息發(fā)布、擴散，來貶損或者詆毀他人名譽以及敲詐勒索，借以獲取非法利益。鑒于網(wǎng)絡(luò)水軍不斷炮制虛假民意、混淆視聽，使網(wǎng)絡(luò)民意的真實性受到極大沖擊，扭曲了網(wǎng)絡(luò)言論自由的有效機制，危害了互聯(lián)網(wǎng)的誠信與道德標(biāo)準(zhǔn)，損害了社會公共利益，對名為技術(shù)服務(wù)合同、實為雇傭水軍進行輿論干預(yù)的合同，應(yīng)認(rèn)定為無效。

三、合理認(rèn)定刪帖行為免費條款的實質(zhì)，揭開以合法形式掩蓋非法目的的面紗

由于近年來國家相關(guān)部門通過多次專項行動加大了對有償刪帖等行為的打擊力度，網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司改變了技術(shù)服務(wù)合同的行文方式，將“有償刪帖”的行文變成了“有償進行輿情監(jiān)測等技術(shù)服務(wù)、附贈免費刪帖幾次”，但實際履行中，有償刪帖服務(wù)仍是合同實際履行的主要內(nèi)容以及雙方簽訂合同的主要目的，雙方實際是以免費的名義進行實質(zhì)上的有償刪帖服務(wù)。此時，法官需要通過庭審中的蛛絲馬跡考察當(dāng)事人的主觀狀態(tài)和合同履行的具體情況，謹(jǐn)慎審查合同中各項義務(wù)的實際履行情況，避免落入當(dāng)事人以合法形式掩蓋非法目的的陷阱。

四、區(qū)分合同全部無效和部分無效，合理平衡當(dāng)事人利益和社會公共利益

按照我國合同法第56條的規(guī)定，合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。司法實踐中，法院可按照合同約定的服務(wù)事項的具體內(nèi)容，酌定無效部分的服務(wù)單價，予以扣除。如在某案件中，雙方簽訂《互聯(lián)網(wǎng)信息溯源與處置系統(tǒng)服務(wù)協(xié)議》，約定的服務(wù)項目及描述為：論壇輿情處置，包括按甲方要求消除互聯(lián)網(wǎng)不良影響；新聞宣傳，按甲方要求制作專題；信息溯源，對網(wǎng)絡(luò)信息來源進行跟蹤取證；其他操作，置頂/ip反查，法院經(jīng)審理，認(rèn)定有關(guān)以刪帖方式進行的消除網(wǎng)絡(luò)不良影響的合同條款因損害社會公共利益而無效，而對于其他合同條款則認(rèn)定有效，扣除相應(yīng)的款項確定了合同一方應(yīng)支付的具體合同款項數(shù)額。

五、對于審判中發(fā)現(xiàn)有償刪帖、有償發(fā)帖構(gòu)成犯罪的，及時聯(lián)系司法機關(guān)進行移送

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定，以在信息網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布、刪除等方式處理網(wǎng)絡(luò)信息為由，威脅、要挾他人，索取公私財物，數(shù)額較大，或多次實施上述行為的，以敲詐勒索罪定罪處罰；第7條規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或明知是虛假信息通過網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，個人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上，或者非法所得數(shù)額在2萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額15萬元以上，或違法所得5萬元以上的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”，數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定的數(shù)額5倍以上的，屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。與網(wǎng)絡(luò)公關(guān)合同相關(guān)的犯罪包括誹謗罪、敲詐勒索罪、非法經(jīng)營罪等。法院在審理中發(fā)現(xiàn)相關(guān)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)合同的主體存在司法解釋規(guī)定的相關(guān)情形的，在認(rèn)定合同無效或部分無效的同時，應(yīng)及時聯(lián)系公安機關(guān)進行處理。

責(zé)任編輯／鄭潔