蘇建瑩

【摘 要】近年來，公司與高管之間的勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)有發(fā)生，但是實(shí)踐中對(duì)于如何適用《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定存在很大爭(zhēng)議。所以理清高管的定義、屬性，闡明如何適用相關(guān)法律條文對(duì)于指導(dǎo)實(shí)踐有很大的積極作用。

【關(guān)鍵詞】高管；勞動(dòng)爭(zhēng)議；勞動(dòng)合同法

高管在企業(yè)中扮演著十分重要的角色，相對(duì)于董事來說，高管是直接對(duì)企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理的人員，他們直接決定企業(yè)的經(jīng)營(yíng)方向和前途命運(yùn)。但是近年來，高管與企業(yè)之間的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件頻發(fā)，尤其是在《勞動(dòng)合同法》相關(guān)條文的適用上存在很大爭(zhēng)議。從根本上講，《勞動(dòng)合同法》的立法目的是維護(hù)處于弱勢(shì)的勞動(dòng)者的合法權(quán)益，但是相對(duì)于普通勞動(dòng)者而言，高管并非出于弱勢(shì)地位，因此，筆者認(rèn)為在《勞動(dòng)合同法》相關(guān)條款的適用上，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。

一、高管的定義

高管，系指對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理?yè)碛兄卮鬀Q策權(quán)并對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)具有重大影響的人員，《公司法》第二百一十六條規(guī)定：“高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員”。

二、高管的屬性

（一）勞動(dòng)者屬性

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第四十七條的規(guī)定，高管的聘任、解聘及報(bào)酬等相關(guān)事項(xiàng)是由董事會(huì)決定的，這就決定了高管與公司之間存在的是聘用性質(zhì)的勞動(dòng)關(guān)系。首先，高管具備人格上的從屬性。高管人員由董事會(huì)聘任，和普通勞動(dòng)者一樣處于雇員的地位，具有組織上的從屬性。其次，其具備經(jīng)濟(jì)上的從屬性。高管人員盡管薪酬豐厚，但他們?nèi)允峭ㄟ^為公司提供有償勞動(dòng)而獲得報(bào)酬。

（二）雇主屬性

高管的雇主屬性主要從以下幾方面體現(xiàn)出來：首先，高管具有代理人甚至是法定代表人的特性；其次，高管人員具有經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)限和發(fā)布命令的權(quán)限；最后，高管的報(bào)酬收入與公司業(yè)績(jī)相關(guān)聯(lián)。

綜上，我們可以看出，高管具有勞動(dòng)者的屬性，但是其在經(jīng)濟(jì)地位和談判地位上都并非出于弱勢(shì)地位，我們可以稱之為“強(qiáng)勢(shì)勞動(dòng)者”。

三、高管如何適用《勞動(dòng)合同法》

《勞動(dòng)合同法》是以保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益為基本的立法原則，所以設(shè)了眾多條款和制度來保障弱勢(shì)勞動(dòng)者的正當(dāng)權(quán)益，但是，正如上文提到的，高管屬于“強(qiáng)勢(shì)勞動(dòng)者”，所以在適用《勞動(dòng)合同法》時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的情況，分別適用。

（一）高管完全適用的條款

首先，《勞動(dòng)合同法》關(guān)于勞動(dòng)者基本權(quán)利的規(guī)定應(yīng)當(dāng)完全適用于高管人員，例如：簽訂勞動(dòng)合同的權(quán)利、勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、享有社會(huì)保險(xiǎn)和社會(huì)福利等勞動(dòng)者基本權(quán)利。其次，《勞動(dòng)合同法》關(guān)于勞動(dòng)者基本義務(wù)的規(guī)定也應(yīng)當(dāng)同樣適用于高管人員。例如遵守用人單位規(guī)章制度、不得損害用人單位的利益等義務(wù)。最后，公司高管是商業(yè)秘密保護(hù)和競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的主要承擔(dān)者，應(yīng)當(dāng)完全適用《勞動(dòng)合同法》關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)和競(jìng)業(yè)限制的規(guī)定。

（二）高管排除適用或彈性適用的條款

1.勞動(dòng)者單方解除制度的適用

《勞動(dòng)合同法》第三十七條規(guī)定勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。但如果對(duì)高管完全適用該條款，將對(duì)公司利益造成的極大損害。因?yàn)椋瑑H僅一個(gè)月的時(shí)間，對(duì)于用人單位來說很難找到合適的人選替代崗位，即使能夠找到，也需要很長(zhǎng)時(shí)間才能熟悉公司業(yè)務(wù)。另外，高管基于其雇主屬性，其與公司之間還存在著一種民法上的委托代理關(guān)系，高管應(yīng)當(dāng)有約必守。所以，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將該條款中的期限延長(zhǎng)至六個(gè)月為宜。一些人對(duì)于延長(zhǎng)該期限存在疑慮，認(rèn)為如果高管在該期限內(nèi)“消極作為”，將會(huì)給企業(yè)帶來更大的損失。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)存在一定的合理性，但是其帶來的損失遠(yuǎn)沒有“群龍無首”的狀況帶來的損失大，而且我國(guó)《公司法》明確規(guī)定，高管人員具有忠實(shí)勤勉的義務(wù)，如果出現(xiàn)“消極作為”的情況，公司完全有權(quán)利要求高管進(jìn)行賠償。

2.用人單位單方解除制度的適用

《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定了六種用人單位可以單方面解除勞動(dòng)合同的情形，基本上都是由于勞動(dòng)者出現(xiàn)重大過錯(cuò)，才可以解除合同。但是高管是經(jīng)營(yíng)管理公司業(yè)務(wù)的核心人員，其職責(zé)決定了對(duì)高管人員勞動(dòng)義務(wù)的要求較高，例如忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。所以，高管人員必須竭盡全力幫助董事會(huì)提升公司的業(yè)績(jī)，否則，就是不稱職的，董事會(huì)依據(jù)公司法的規(guī)定有權(quán)將其解聘。如果高管也與普通勞動(dòng)者一樣適用該條款的限制性規(guī)定的話，就是對(duì)用人單位利益的極大漠視，是極不公平的。所以筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)限制適用該條款，即便高管人員不具備三十九條的情形，但其管理才能欠缺，公司業(yè)績(jī)下滑或者增長(zhǎng)緩慢，依據(jù)公司法的規(guī)定，經(jīng)過董事會(huì)的合法程序，仍然可以決議解聘高管。

3.勞動(dòng)合同期限制度的適用

《勞動(dòng)合同法》鼓勵(lì)用人單位與勞動(dòng)者簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，從而穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系。但是，高管的主要職責(zé)是幫助公司提升業(yè)績(jī)，并以業(yè)績(jī)作為工作考核的標(biāo)準(zhǔn)。如果完全適用《勞動(dòng)合同法》的該條規(guī)定，一旦符合《勞動(dòng)合同法》關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的規(guī)定，那么公司就必須與高管人員簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，就等于固化了公司管理層的人員，不利于管理層優(yōu)勝劣汰，不利于公司在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中創(chuàng)造利潤(rùn)。所以筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)彈性適用此條規(guī)定。當(dāng)出現(xiàn)法定情形，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，但在職位任命上，公司董事會(huì)可以根據(jù)相關(guān)用人標(biāo)準(zhǔn)自行決定。也就是說，如果高管人員滿足了簽訂無固定期限合同的條件，那么公司有義務(wù)與其簽訂無固定期限合同，但是若董事會(huì)認(rèn)為其不再適合擔(dān)任高管，可以對(duì)其崗位進(jìn)行調(diào)整。

4.違約金條款的適用

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定除用人單位提供專項(xiàng)培訓(xùn)以及競(jìng)業(yè)限制兩種情形之外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。但是在現(xiàn)代社會(huì)，高管人才稀缺，公司之間爭(zhēng)奪人才激烈。一些公司高管為了獲取更加優(yōu)厚的待遇或者更高的職位往往頻繁跳槽，從而嚴(yán)重影響原用人單位的經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定性，不利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。筆者認(rèn)為，對(duì)于違約金，應(yīng)當(dāng)尊重企業(yè)與高管人員的意思自治。

5.加班費(fèi)條款的適用

《勞動(dòng)法》規(guī)定用人單位安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間或休息日、法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)支付勞動(dòng)者加班工資。但是高管與普通勞動(dòng)者存在很大的區(qū)別，實(shí)踐中，雖然每個(gè)用人單位都有考勤制度，但是大多數(shù)高管是不受考勤制度約束的，其有權(quán)自由安排自己的工作時(shí)間，且高管一般實(shí)行年薪制度，其職責(zé)是提高企業(yè)的業(yè)績(jī)，所以筆者認(rèn)為，高管人員不應(yīng)適用加班費(fèi)條款。但是，出于風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防的原則，用人單位應(yīng)盡快對(duì)高管實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制。

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