截至2014年底，臺(tái)灣居民常住大陸人數(shù)突破百萬(wàn)人、兩岸居民通婚數(shù)量達(dá)到36萬(wàn)對(duì)。頻繁交流必然產(chǎn)生許多法律上的糾紛，其中以?xún)砂独^承法的衝突最為凸顯。希望以「海峽兩岸繼承法律實(shí)務(wù)」系列專(zhuān)題，提供臺(tái)商有關(guān)兩岸繼承實(shí)務(wù)的基本概念，進(jìn)而提醒臺(tái)商能夠提早進(jìn)行「遺產(chǎn)規(guī)劃」，避免遺產(chǎn)成為負(fù)資產(chǎn)遺害後代子孫。

1987年10月15日，臺(tái)灣宣佈開(kāi)放臺(tái)灣居民到大陸探親；1988年7月3日，大陸國(guó)務(wù)院發(fā)佈施行《關(guān)於鼓勵(lì)臺(tái)灣同胞投資的規(guī)定》，海峽兩岸冰封期結(jié)束，民間交流及經(jīng)濟(jì)依存度逐年遞增。截至2014年底，臺(tái)灣居民常住大陸人數(shù)突破百萬(wàn)人、兩岸居民通婚數(shù)量達(dá)到36萬(wàn)對(duì)。頻繁交流必然產(chǎn)生許多法律上的糾紛，其中以?xún)砂独^承法的衝突最為凸顯。因?yàn)檫z產(chǎn)是臺(tái)商離鄉(xiāng)背井?dāng)?shù)十年打拚的結(jié)晶，而繼承法的適用決定遺產(chǎn)的繼受人；惟臺(tái)商在生前對(duì)「遺產(chǎn)規(guī)劃」的觀念淡薄，因此筆者希望以「海峽兩岸繼承法律實(shí)務(wù)」系列專(zhuān)題，提供臺(tái)商有關(guān)兩岸繼承實(shí)務(wù)的基本概念，進(jìn)而提醒臺(tái)商能夠提早進(jìn)行「遺產(chǎn)規(guī)劃」，避免遺產(chǎn)成為負(fù)資產(chǎn)遺害後代子孫。①

十一、遺贈(zèng)

指遺囑人以遺囑表示，將其財(cái)產(chǎn)無(wú)償給與受遺贈(zèng)人之單獨(dú)行為。故遺贈(zèng)係單獨(dú)行為，不須受遺贈(zèng)人之允受即成立，兩岸遺贈(zèng)制度存在以下差別：

（一）遺贈(zèng)的含義不同

（1）大陸：

大陸法上的遺贈(zèng)與遺囑繼承相對(duì)，指遺囑人對(duì)法定繼承人之外的他人通過(guò)遺囑實(shí)施的贈(zèng)與行為。遺贈(zèng)的客體是積極遺產(chǎn)，而不是對(duì)遺產(chǎn)權(quán)利義務(wù)的概括贈(zèng)與，即便是附義務(wù)或附負(fù)擔(dān)的遺贈(zèng)，遺贈(zèng)與義務(wù)或負(fù)擔(dān)之間也不能構(gòu)成對(duì)價(jià)。因此，大陸法上不承認(rèn)包括遺贈(zèng)。

（2） 臺(tái)灣地區(qū)：

凡遺囑人將遺產(chǎn)通過(guò)遺囑的方式贈(zèng)與他人的都稱(chēng)為遺贈(zèng)，而無(wú)論他人是否為法定繼承人。因此，臺(tái)灣法上承認(rèn)包括遺贈(zèng)。

（二）遺贈(zèng)的接收與放棄制度不同

（1）大陸：

受遺贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈(zèng)後兩個(gè)月內(nèi)，做出接受或者放棄受遺贈(zèng)的表示；到期沒(méi)有表示的視為放棄受遺贈(zèng)。

（2） 臺(tái)灣地區(qū)：

認(rèn)為繼承人或其它利害關(guān)係人，得定相當(dāng)期限，請(qǐng)求受遺贈(zèng)人於期限內(nèi)為承認(rèn)遺贈(zèng)與否之表示；期限屆滿(mǎn)，尚無(wú)表示者，視為承認(rèn)遺贈(zèng)。

【筆者解析】

大陸法上的受遺贈(zèng)人只能是法定繼承人以外的人，故法律推定遺贈(zèng)為繼承中的例外，故到期不承認(rèn)的視為放棄。而臺(tái)灣法上的受遺贈(zèng)人，既可以是法定繼承人，也可以是法定繼承人以外的人，遺贈(zèng)為遺囑的主要內(nèi)容而不是繼承活動(dòng)中的例外，故到期不承認(rèn)受遺贈(zèng)的推定為接受。

（三）受遺贈(zèng)人與繼承人之間的關(guān)係不同

（1）大陸：

大陸法上受遺贈(zèng)人與繼承人地位具備一致性，對(duì)外承擔(dān)債務(wù)上與遺囑繼承人一致?！睹穹ā返?4條明確規(guī)定，執(zhí)行遺贈(zèng)不得妨礙清償遺贈(zèng)人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)於適用〈中華人民共和國(guó)繼承法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第62條：遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時(shí)，如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈(zèng)的，首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù)；不足清償時(shí)，剩餘的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈(zèng)人按比例用所得遺產(chǎn)償還；如果只有遺囑繼承和遺贈(zèng)的，由遺囑繼承人和受遺贈(zèng)人按比例用所得遺產(chǎn)償還。

（2） 臺(tái)灣地區(qū)：

臺(tái)灣法上明確區(qū)分受遺贈(zèng)人與繼承人，其認(rèn)為即使是包括受遺贈(zèng)人，他也不與繼承人具同一的法律地位，因?yàn)槔^承人的地位具有身份性。

（四）附負(fù)擔(dān)遺贈(zèng)

（1）大陸：

大陸法上認(rèn)為附義務(wù)的遺囑繼承或遺贈(zèng)，如義務(wù)能夠履行，而繼承人、受遺贈(zèng)人無(wú)正當(dāng)理由不履行，經(jīng)受益人或其他繼承人請(qǐng)求，人民法院可以取消他接受附義務(wù)那部分遺產(chǎn)的權(quán)利，由提出請(qǐng)求的繼承人或受益人負(fù)責(zé)按遺囑人的意願(yuàn)履行義務(wù)，接受遺產(chǎn)。

（2） 臺(tái)灣地區(qū)：

臺(tái)灣學(xué)者認(rèn)為當(dāng)附負(fù)擔(dān)的遺贈(zèng)的義務(wù)人不履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)該準(zhǔn)用民法典第412條第一項(xiàng)（贈(zèng)與附有負(fù)擔(dān)者，如贈(zèng)與人已為給付而受贈(zèng)人不履行其負(fù)擔(dān)時(shí)，贈(zèng)與人得請(qǐng)求受贈(zèng)人履行其負(fù)擔(dān)，或撤銷(xiāo)贈(zèng)與），當(dāng)事人得請(qǐng)求義務(wù)人履行義務(wù)，如果其拒不履行義務(wù)，則撤銷(xiāo)遺贈(zèng)；或者不經(jīng)請(qǐng)求而由當(dāng)事人直接撤銷(xiāo)遺贈(zèng)。

十二、遺囑執(zhí)行人

是指有權(quán)按照遺囑人的意志執(zhí)行遺囑的人，遺囑執(zhí)行人以執(zhí)行遺囑為其職務(wù)，則在執(zhí)行的必要行為上有其權(quán)利和義務(wù)，對(duì)於占有遺產(chǎn)的繼承人或其占有人，得要求他們交出占有的遺產(chǎn)；或是依照遺囑的指示實(shí)行遺產(chǎn)分割，將遺贈(zèng)物交付給受遺贈(zèng)人；或因清償、交付、分割而作換價(jià)處分等。

（1）大陸：

（《民法》第16 條）

公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，並可以指定遺囑執(zhí)行人。

（2） 臺(tái)灣地區(qū)：

（《民法》第1209條）

遺囑人得以遺囑指定遺囑執(zhí)行人，或委託他人指定之。

受前項(xiàng)委託者，應(yīng)即指定遺囑執(zhí)行人，並通知繼承人。

（《民法》第1210條）

未成年人、受監(jiān)護(hù)或輔助宣告之人，不得為遺囑執(zhí)行人。

（《民法》第1211條）

遺囑未指定遺囑執(zhí)行人，並未委託他人指定者，得由親屬會(huì)議選定之；不能由親屬會(huì)議選定時(shí)，得由利害關(guān)係人聲請(qǐng)法院指定之。

（《民法》第1212條）

遺囑保管人知有繼承開(kāi)始之事實(shí)時(shí)，應(yīng)即將遺囑交付遺囑執(zhí)行人，並以適當(dāng)方法通知已知之繼承人；無(wú)遺囑執(zhí)行人者，應(yīng)通知已知之繼承人、債權(quán)人、受遺贈(zèng)人及其他利害關(guān)係人。無(wú)保管人而由繼承人發(fā)現(xiàn)遺囑者，亦同。

（《民法》第1214條）

遺囑執(zhí)行人就職後，於遺囑有關(guān)之財(cái)產(chǎn)，如有編制清冊(cè)之必要時(shí)，應(yīng)即編制遺產(chǎn)清冊(cè)，交付繼承人。

（《民法》第1215條）

遺囑執(zhí)行人有管理遺產(chǎn)，並為執(zhí)行上必要行為之職務(wù)。

遺囑執(zhí)行人因前項(xiàng)職務(wù)所為之行為，視為繼承人之代理。

（《民法》第1216條）

繼承人於遺囑執(zhí)行人執(zhí)行職務(wù)中，不得處分與遺囑有關(guān)之遺產(chǎn)，並不得妨礙其職務(wù)之執(zhí)行。

【筆者解析】

遺囑人的意願(yuàn)能否得以實(shí)現(xiàn)有賴(lài)於遺囑執(zhí)行制度的完善，《臺(tái)灣地區(qū)民法典》規(guī)定了遺囑執(zhí)行人確定、資格、職責(zé)、改選或另行指定、責(zé)任制度，整個(gè)遺囑執(zhí)行人制度體系較為完善，權(quán)利義務(wù)責(zé)任關(guān)係較為平衡。

（《民法》第1209條至第1218條），但大陸地區(qū)僅在《民法》第十六條有一簡(jiǎn)單規(guī)定。

實(shí)務(wù)上律師是遺囑執(zhí)行人最適當(dāng)?shù)娜诉x，尤其是遺產(chǎn)項(xiàng)目多樣、跨及多個(gè)地區(qū)國(guó)家、繼承人人數(shù)眾多的繼承案件，惟有律師的專(zhuān)業(yè)才能按遺囑人的意願(yuàn)正確分配遺產(chǎn)。

十三、無(wú)人繼承時(shí)

遺產(chǎn)的處理

（1）大陸：

（《繼承法》第32 條）

無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國(guó)家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有。

（2） 臺(tái)灣地區(qū)：

（《民法》第1177條）

繼承開(kāi)始時(shí)，繼承人之有無(wú)不明者，由親屬會(huì)議於一個(gè)月內(nèi)選定遺產(chǎn)管理人，並將繼承開(kāi)始及選定遺產(chǎn)管理人之事由，向法院報(bào)明。

（《民法》第1178條）

親屬會(huì)議依前條規(guī)定為報(bào)明後，法院應(yīng)依公示催告程式，定六個(gè)月以上之期限，公告繼承人，命其於期限內(nèi)承認(rèn)繼承。

無(wú)親屬會(huì)議或親屬會(huì)議未於前條所定期限內(nèi)選定遺產(chǎn)管理人者，利害關(guān)係人或檢察官，得聲請(qǐng)法院選任遺產(chǎn)管理人，並由法院依前項(xiàng)規(guī)定為公示催告。

（《民法》第1185條）

第一千一百七十八條所定之期限屆滿(mǎn)，無(wú)繼承人承認(rèn)繼承時(shí)，其遺產(chǎn)於清償債權(quán)並交付遺贈(zèng)物後，如有賸餘，歸屬?lài)?guó)庫(kù)。

十四、大陸沒(méi)有

而臺(tái)灣特有的制度

（一）歸扣：指當(dāng)繼承人於被繼承人生前受有特種贈(zèng)與，在計(jì)算應(yīng)繼分?jǐn)?shù)額時(shí)，應(yīng)先將所得利益歸入遺產(chǎn)，再自應(yīng)繼分中扣除之。

（《民法》第1173條）

繼承人中有在繼承開(kāi)始前因結(jié)婚、分居或營(yíng)業(yè)，已從被繼承人受有財(cái)產(chǎn)之贈(zèng)與者，應(yīng)將該贈(zèng)與價(jià)額加入繼承開(kāi)始時(shí)被繼承人所有之財(cái)產(chǎn)中，為應(yīng)繼遺產(chǎn)。但被繼承人於贈(zèng)與時(shí)有反對(duì)之意思表示者，不在此限。

前項(xiàng)贈(zèng)與價(jià)額，應(yīng)於遺產(chǎn)分割時(shí)，由該繼承人之應(yīng)繼分中扣除。

贈(zèng)與價(jià)額，依贈(zèng)與時(shí)之價(jià)值計(jì)算。

（《民法》第1148-1條）

繼承人在繼承開(kāi)始前二年內(nèi)，從被繼承人受有財(cái)產(chǎn)之贈(zèng)與者，該財(cái)產(chǎn)視為其所得遺產(chǎn)。

前項(xiàng)財(cái)產(chǎn)如已移轉(zhuǎn)或滅失，其價(jià)額，依贈(zèng)與時(shí)之價(jià)值計(jì)算。

（二）親屬會(huì)議：指為處理親屬間法定職權(quán)事項(xiàng)，由當(dāng)事人、法定代理人或其他利害關(guān)係人召集而由一定親屬臨時(shí)組成的會(huì)議機(jī)構(gòu)。

（《民法》第1130條）

親屬會(huì)議，以會(huì)員五人組織之。

（《民法》第1131條）

親屬會(huì)議會(huì)員，應(yīng)就未成年人、受監(jiān)護(hù)宣告之人或被繼承人之下列親屬與順序定之：

（1）直系血親尊親屬；

（2）三親等內(nèi)旁系血親尊親屬；

（3）四親等內(nèi)之同輩血親。

前項(xiàng)同一順序之人，以親等近者為先；親等同者，以同居親屬為先，無(wú)同居親屬者，以年長(zhǎng)者為先。

依前二項(xiàng)順序所定之親屬會(huì)議會(huì)員，不能出席會(huì)議或難於出席時(shí)，由次順序之親屬充任之。

（《民法》第1132條）

依法應(yīng)經(jīng)親屬會(huì)議處理之事項(xiàng)，而有下列情形之一者，得由有召集權(quán)人或利害關(guān)係人聲請(qǐng)法院處理之：

（1）無(wú)前條規(guī)定之親屬或親屬不足法定人數(shù)；

（2）親屬會(huì)議不能或難以召開(kāi)；

（3）親屬會(huì)議經(jīng)召開(kāi)而不為或不能決議。

（三） 遺產(chǎn)稅：指一個(gè)人死亡之後，另一人為擁有、占有或享用死者的財(cái)產(chǎn)而須繳納的稅，徵收遺產(chǎn)稅的初衷，是為了通過(guò)對(duì)遺產(chǎn)和贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的調(diào)節(jié)，防止貧富過(guò)分懸殊。

（《遺產(chǎn)及贈(zèng)與稅法》第1條）

凡經(jīng)常居住臺(tái)灣境內(nèi)之民眾死亡時(shí)遺有財(cái)產(chǎn)者，應(yīng)就其在臺(tái)灣地區(qū)境內(nèi)境外全部遺產(chǎn)，依本法規(guī)定，課徵遺產(chǎn)稅。

經(jīng)常居住臺(tái)灣境外之民眾，及非臺(tái)灣民眾，死亡時(shí)在臺(tái)灣境內(nèi)遺有財(cái)產(chǎn)者，應(yīng)就其在臺(tái)灣境內(nèi)之遺產(chǎn)，依本法規(guī)定，課徵遺產(chǎn)稅。

（《遺產(chǎn)及贈(zèng)與稅法》第3條）

凡經(jīng)常居住臺(tái)灣境內(nèi)之民眾，就其在臺(tái)灣地區(qū)境內(nèi)或境外之財(cái)產(chǎn)為贈(zèng)與者，應(yīng)依本法規(guī)定，課徵贈(zèng)與稅。

經(jīng)常居住臺(tái)灣境外之臺(tái)灣民眾，及非臺(tái)灣民眾，就其在臺(tái)灣境內(nèi)之財(cái)產(chǎn)為贈(zèng)與者，應(yīng)依本法規(guī)定，課徵贈(zèng)與稅。

（《遺產(chǎn)及贈(zèng)與稅法》第13條）

遺產(chǎn)稅按被繼承人死亡時(shí)，依本法規(guī)定計(jì)算之遺產(chǎn)總額，減除第十七條、第十七條之一規(guī)定之各項(xiàng)扣除額及第十八條規(guī)定之免稅額後之課稅遺產(chǎn)淨(jìng)額，課徵百分之十。

（《遺產(chǎn)及贈(zèng)與稅法》第19條）

贈(zèng)與稅按贈(zèng)與人每年贈(zèng)與總額，減除第二十一條規(guī)定之扣除額及第二十二條規(guī)定之免稅額後之課稅贈(zèng)與淨(jìng)額，課徵百分之十。（待續(xù)）