論“兩少一寬”民族刑事政策的保留性適用

劉曼

中圖分類號：D924 文獻標識碼：A 文章編號：1672-8882（2015）04-112-02

一、少數(shù)民族地區(qū)“兩少一寬”刑事政策概述

（一）“兩少一寬”刑事政策出臺的背景

1959 年 3 月，西藏發(fā)生武裝叛亂，在這種危急情況之下，中共西工委制定的《關于捕、關、管、訓政策界限的幾項暫行規(guī)定》中確定了少殺的政策精神。1961 年，平叛結束，中央提出西藏無論在內部或社會上必須貫徹少捕、少殺，管制也要少的方針?！拔幕蟾锩钡氖辏覈慕?jīng)濟幾乎癱瘓，社會治安極度不好，尤其是在大中城市中，刑事犯罪活動極其猖獗，1979 年底，中共中央召開全國城市治安會議，決定持續(xù)三年整頓城市治安打擊刑事犯罪活動，收到了一定成效，1983 年 8 月前的一段時間里，社會治安問題比較突出，被稱為社會治安的非常時期。1983 年底第一次“嚴打”結束后，在總結“嚴打”過程中的經(jīng)驗時，基于黨中央提出的防止擴大化思想之上，1984 年中共中央第 5 號和第 6 號文件提出：“對少數(shù)民族的犯罪分子要堅持‘少捕少殺，在處理上一般要從寬，在藏族地區(qū)執(zhí)法要特別慎重。”這是“兩少一寬”刑事政策的正式出臺。

（二）兩少一寬的內涵

“兩少一寬”的內涵，就是從民族大團結出發(fā)，從少數(shù)民族的安定出發(fā)，在民族地區(qū)，既要堅持國家法律的統(tǒng)一性，又要兼顧民族地區(qū)的特殊性，對不同地區(qū)、不同民族中發(fā)生的案件，要堅持具體情況具體分析。在執(zhí)行中可以實行“執(zhí)行國家法律和黨的政策相結合，有限制地保留傳統(tǒng)習俗”的原則。并依照法定的逮捕、起訴條件和量刑幅度來決定從寬，不能離開法定的條件、幅度任意從寬。

（三）兩少一寬的特點

“兩少一寬”，作為我國長時間實行的一項特殊民族政策，必定有它的特征，首先“兩少一寬”具有直接目的性，目的在于維護民族團結、鞏固邊防，也是促進我國這個多民族國家安定團結的保障，在條件許可的情況下盡量對少數(shù)民族人民進行照顧。其二是它的分布散在性，它不是集中地體現(xiàn)在某個文件當中，而是分散在各種不同的文件里，有些是針對具體事件提出的，有些是針對具有一定普遍性的問題提出的。其三是適用的普遍性與層次性，在出臺的特定時期，只要是少數(shù)民族的公民犯罪都有機會獲得“兩少一寬”的照顧，不問個人素質和經(jīng)濟背景如何。

二、對少數(shù)民族地區(qū)實行“兩少一寬”政策的原因

（一）歷史背景問題

我國有五十六個民族，在各個方面都與漢族和漢族地區(qū)存大著較大的差異性，他們大都地處偏遠，遠離現(xiàn)代城市或與城市隔絕，經(jīng)濟文化教育落后，文盲率高，生產生活方式近乎原始，以宗教教義和習慣法為主要內容的法律制度有較深厚的社會基礎和群眾基礎。一些國家法律規(guī)定為犯罪的行為，在少數(shù)民族地區(qū)卻并不被認為是犯罪，我國當時的基本國情就是民族地區(qū)相對還是比較落后。

（二）民族習慣問題

1.習慣法與普通法律的沖突

在我國少數(shù)民族地區(qū)，除了國家正式法律制度之外，還存在著一些當?shù)靥赜械?，具有地域限制的社會控制方式，當?shù)氐纳贁?shù)民族通常按照當?shù)氐牧晳T去解決糾紛，包括了少數(shù)民族習慣法、宗教等一系列社會控制方式，有的學者也將其統(tǒng)稱為“民間法”或“習慣法”，比如，青海省少數(shù)民族犯罪中有幾個罪有其特殊性。舉幾個例子：強奸罪，由于長期歷史形成的習俗的影響，藏、蒙、土三個少數(shù)民族中，婚前性行為比較隨便。除了通奸的行為較多外，違背或基本違背婦女意志而與之發(fā)生性關系的也時有發(fā)生。對此，如果按強好罪依法從重判處，往往得不到社會的同情，而且被害婦女還要受到一些人的歧視或嘲諷，不僅不好嫁人，有的甚至被迫流落他鄉(xiāng)。另外，海西蒙古族、藏族自治州的一些地區(qū)對于非婚生子女都很認同甚至鼓勵。藏、蒙古族婦女中有些人直到老年都沒有正式結婚，但卻子女滿堂。解放后這種落后習俗雖已基本改變，并逐漸趨于消失，但這種傳統(tǒng)對當?shù)厝擞绊懭匀缓苌?。所以在這些少數(shù)民族群眾中，很多人對男青年奸淫未成年女孩不認為是犯罪，甚至也不會譴責。只有中、老年人強奸少女才被認為是不合情理的事，但一般也不訴至司法機關。相反對這類奸淫幼女的案件若以罪論處，群眾和受害者父母多為不滿，社會效果也不好。所以，對于此罪，一般采取不告不理原則。

在我國以少數(shù)民族人口為主的民族地區(qū)，一般經(jīng)濟不發(fā)達，生產方式落后，生活條件差，文化教育水平低，人們的認識水平、道德觀念、法制觀念同漢族相比要弱得多，他們生活在封建迷信和宗教習慣為背景的環(huán)境下，對自己的行為是否犯罪是不清楚的，我國人口眾多，人員情況較為復雜，如果一味的要求用法制去治理所有的地方所有的人和所有的糾紛，不考慮事實上的差異性和特殊性，就會造成一些政治上的混亂和激發(fā)民族間的矛盾，如果不加區(qū)別地講“平等”，反而造成了不平等。對少數(shù)民族中的犯罪分子實行“兩少一寬”政策，正是黨的民族政策的具體化，是統(tǒng)一性和特殊性相結合，原則性和靈活性相結合的具體運用?！皟缮僖粚挕闭呤屈h中央根據(jù)我國少數(shù)民族地區(qū)經(jīng)濟、政治、文化、科學發(fā)展不平衡，和漢族地區(qū)相比較，存在著很大差異的實際情況所采取的一項特殊政策，也是對少數(shù)民族地區(qū)一貫采取特殊政策的延續(xù)。

2.民族風俗

風俗習慣，是指一個民族在生產、居住、飲食、衣著、婚姻、喪葬、節(jié)日、慶典、禮儀等物質、文化生活上的共同喜好、習尚和禁忌。它是在長期的生產、生活過程中逐步形成的，具有傳統(tǒng)性、穩(wěn)定性和排他性，一定程度上折射了該民族的歷史、經(jīng)濟、文化和心理素質。如果偏要對少數(shù)民族的風俗習慣進行改革，包括對陳規(guī)陋俗的改革，靠法律的強制手段肯定起不到效果反而激發(fā)民族矛盾，只有通過教育、引導等手段，依靠本民族自身的力量來逐步克服。有一些根深蒂固的思想和行為，比如藏、維等、保安族的人可以隨身帶刀，不是說改變就改變的，除了風俗外，由于少數(shù)民族地域環(huán)境的特殊性，帶刀防身也是很有必要的。新中國成立以前，在維吾爾族，哈薩克族等民族里面男生成年后會配刀，以示他成年，另外，這些少數(shù)民族多為牧民，牧區(qū)經(jīng)常會有野獸出沒，隨身帶刀也是為了防身，這些都是承襲以久的民族風俗，有其特殊意義，也以我們應該尊重他們的生產生活習俗。

3.信仰

宗教信仰自由是人的一項基本權力，我們黨也是尊重和保護宗教信仰自由的，尤其是在少數(shù)民族地區(qū)，宗教往往具有悠久的歷史，幾個主要的少數(shù)民族幾乎全民信教。宗教屬于社會意識形態(tài)領域，，往往同民族問題交織在一起，要謹慎處理。宗教信仰同觸犯刑律之間有時候是有矛盾，但是不能靠嚴厲打擊。要根據(jù)實際情況從寬對待，這樣有利于取得信教群眾的支持，有利于當?shù)氐陌捕▓F結，有利于教育信教群眾遵紀守法。但是，利用宗教進行恐怖行動的我們堅決不能容忍。

（三）區(qū)域發(fā)展差距的問題

我國作為多民族國家，漢族與少數(shù)民族在居住地域與發(fā)展水平上的差異性，是基本國情之一。少數(shù)民族大多地處邊遠，一些民族地區(qū)人煙稀少，長期與外界隔絕，建國時甚至仍然過著刀耕火種的生活。在這些地區(qū)，經(jīng)濟文化教育落后，文盲率高，生產生活方式近乎原始，以宗教教義和習慣法為主要內容的法律制度有較深厚的社會基礎和群眾基礎。一些國家法律規(guī)定為犯罪的行為，在少數(shù)民族地區(qū)卻并不認為是犯罪。從建國到 20 世紀 80 年代初，雖然經(jīng)過 30 余年的建設，少數(shù)民族和民族地區(qū)的經(jīng)濟社會有了較大的發(fā)展，但由于長期的計劃經(jīng)濟體制與國家綜合實力的薄弱，民族地區(qū)的落后狀態(tài)并未根本改變。在建國后相當長的時間內，不僅法制建設不受重視，統(tǒng)一的法律體系未能建立起來，即便已經(jīng)制定出來的少數(shù)法律也難以深入少數(shù)民族基層社會，發(fā)揮規(guī)范作用。正因為如此，毛澤東同志在《關于中華人民共和國憲法草案》一文中曾指出：“少數(shù)民族在政治、經(jīng)濟和文化上都有自己的特點”，“少數(shù)民族問題，它有共同性，也有特殊性。共同的就適用共同的條文，特殊的就適用特殊的條文?！?/p>

（四）民族認同感

民族，是一個具有共同生活方式的人們共同體，必須和‘非我族類的外人接觸才發(fā)生民族的認同，即民族認同是在民族互動過程中以民族間的差異性為基礎而產生的。民族也是一個歷史范疇，是人們在歷史上形成的一個有共同語言、共同地域、共同經(jīng)濟生活及以表現(xiàn)于共同文化上的共同心理素質的穩(wěn)定的共同體。民族認同概念與群體成員的態(tài)度、價值觀等有密切的關系。認同是對自身所屬民族的心理上的趨同和對他族的區(qū)分。少數(shù)民族犯罪分子具有相異于漢族犯罪分子的諸多特點，受罪前文化環(huán)境、傳統(tǒng)觀念和知識結構的局限，少數(shù)民族罪犯呈現(xiàn)生理、心理、文化等各種不同犯罪特征。

三、怎樣正確執(zhí)行“兩少一寬”的刑事政策

“兩少一寬”的民族刑事政策，是黨的民族政策的體現(xiàn)，是在特殊的社會背景下提出的，它適應了 20 世紀 80 年代民族地區(qū)社會發(fā)展的需要，發(fā)揮了積極的作用，具有歷史的合理性。那么，怎樣才能正確地理解和執(zhí)行這樣一種特殊的刑事政策呢？筆者認為，要解決這一問題，有以下幾點需要我們做到。

第一，針對“在處理上一般要從寬”這一點。我們需進行以下分解，首先必須把握對誰“在處理上一般要從寬”，適用對象必須是實際居住在少數(shù)民族聚居地區(qū)（民族自治地方）的少數(shù)民族公民，而不是長期生活在漢族地區(qū)或漢族公民中間的少數(shù)民族公民。其次“在處理上一般要從寬”，所針對的是少數(shù)民族中的犯罪分子實施的危害社會的行為，必須具有民族特點。也就是說，犯罪分子雖然實施了危害社會的行為，但該行為的發(fā)生與本民族由千厲史的原因所形成的特點有直接聯(lián)系。這種特點具體表現(xiàn)為：落后的風俗習慣、迷信思想、落后的生產方式和與之相適應的生活方式等。第三要把握“在處理上一般要從寬”時，必須以法律為準繩，而不能離開法律規(guī)定，背離刑法基本原則和犯罪構成要件，搞“法外從寬”。在把握住上述原則后，具體執(zhí)行中，還應住意以下幾點：對行為雖已構成犯罪，但尚未造成嚴重后果的被告人，可不以犯罪論處。但要運時對其進行批評教育，幫助其樹立遵法守紀的觀念。也可以令其向受害人賠禮道歉。

第二，對已造成嚴重后果的犯罪案件，若被告人能接受教育，愿意倍償損失并能夠取得受害人及其家屬的諒解，對被告人可不子逮捕，直接作免予起訴處理，若被告人沒有前述悔罪表現(xiàn)或犯罪手段惡劣、影響較壞或受害人或其家屬堅持要求判刑的，對被告人可在法定刑幅度內減輕或從輕處罰，一般不適用死刑。

第三、對少數(shù)民族公民與漢族公民共同犯罪的案件，不能絕對地使少數(shù)民族被告人的處理輕于漢族被告人，而應根據(jù)他們在案件中的地位、作用及危害后果等情節(jié)；分別給子相應的處理。當然在具體覺罪量刑時，對少數(shù)民族被告人應當注意體現(xiàn)“從寬”精神。

第四、在處理少數(shù)民族公民犯罪的案件時要根據(jù)被告人的素質、居住環(huán)境等因素，區(qū)別對待。如對受過相當程度的文化教育，具備一定法律知識的被告人，在寬大處理的數(shù)量上控制要嚴，幅度要小。而對文化程度低下甚至屬于文盲、法律知識遺乏的被告人就可以較普遍地給子寬大處理，而且幅度也要較大。

我們探討的對少數(shù)民族公民適用從寬的刑事責任，要求依法相對地從寬而不是脫離法律無條件無限制地從寬，并不背離刑法的基本原則，經(jīng)過這么多年的理論以及實踐，現(xiàn)今“兩少一寬”政策是逐漸完善和合理的，我們的目標是要合理地在定罪、量刑和行刑上框定范圍，要使它成為刑法中的一種制度，以便能穩(wěn)定和有效地指導立法和司法，加之我們正確的理解和執(zhí)行這一制度，是維護民族地區(qū)社會穩(wěn)定和推進民族地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展的需要。

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