關(guān)注新媒體業(yè)務(wù)中的法律侵權(quán)風(fēng)險與防范

□ 文/姜灃格 于海防

發(fā)展新媒體業(yè)務(wù)過程中存在法律風(fēng)險。最容易侵犯的權(quán)利主要是版權(quán)與人格權(quán)，二者又包括若干子權(quán)利，如發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、復(fù)制權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等版權(quán)權(quán)利，肖像權(quán)、隱私權(quán)、名譽權(quán)等人格權(quán)權(quán)利。涉及的法律規(guī)范主要包括電子簽名法、侵權(quán)責(zé)任法、著作權(quán)法以及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章、最高人民法院的若干司法解釋等。

筆者選取新聞類作品、非新聞類作品、流媒體業(yè)務(wù)以及互動業(yè)務(wù)等四類常見新媒體業(yè)務(wù)，歸納其中可能涉及的侵權(quán)問題，并就如何防范提出建議。

一、新聞類作品傳播環(huán)節(jié)

新聞網(wǎng)站傳播的新聞信息可以分為兩類，一類是新聞網(wǎng)站自行采編的新聞，另一類是從其他媒體（包括紙媒與新聞網(wǎng)站）轉(zhuǎn)載的新聞。第一類新聞，在法律風(fēng)險方面大致同于傳統(tǒng)媒體，筆者在此僅分析第二類新聞：

第一，時事新聞（單純的事實消息）無版權(quán)保護，新聞網(wǎng)站的轉(zhuǎn)載不必取得發(fā)布者許可，轉(zhuǎn)載行為不構(gòu)成侵權(quán)。但其他新聞以及新聞評論、時事性文章等是擁有版權(quán)保護的。因此，新聞網(wǎng)站欲轉(zhuǎn)載、摘編的，必須先取得版權(quán)人的許可，否則構(gòu)成侵權(quán)。對此，新聞網(wǎng)站可以與諸多新聞來源媒體提前簽訂批量許可協(xié)議，取得許可。即便如此，新聞網(wǎng)站可能仍然不能獲得完全免責(zé)。因為記者完成的作品屬于職務(wù)作品，版權(quán)歸屬于記者，而不是其所在的媒體（編者按：準備提交全國人大的《著作權(quán)法（修訂草案送審稿）》將記者職務(wù)作品著作權(quán)歸屬于新聞單位）。除非記者所在媒體從記者處獲得對外發(fā)放許可的權(quán)利，否則轉(zhuǎn)載仍然構(gòu)成侵權(quán)。

在未取得這種許可時，一種免責(zé)的處理方式是，新聞網(wǎng)站在本站設(shè)定標題鏈接，用戶點擊鏈接，跳轉(zhuǎn)到第三方網(wǎng)站閱讀，這種設(shè)鏈行為并不構(gòu)成侵權(quán)。

第二，在經(jīng)許可轉(zhuǎn)載新聞的情況下，若該新聞內(nèi)容侵權(quán)（如誹謗他人），則轉(zhuǎn)載行為也構(gòu)成侵權(quán)。在這種情況下，轉(zhuǎn)載網(wǎng)站的免責(zé)抗辯應(yīng)主要集中于過錯的有無以及大小之上。例如，轉(zhuǎn)載明顯不真實的新聞報道，甚至將標題修改得更為“引人注目”，將會被判定為存在過錯，無法獲得免責(zé)。而如果進行一定程度的審查，并且不對其進行修改，則可能被判定為不存在過錯，或者過錯極輕，從而豁免責(zé)任。

二、非新聞類作品傳播環(huán)節(jié)

新聞網(wǎng)站傳播的非新聞類作品可以分成兩類：自行制作的與他人制作的，以下分別加以分析。這種分析基本上也適用于上文的新聞類作品傳播。

（一）自行制作的非新聞類作品

新聞網(wǎng)站在制作非新聞類作品的過程中，應(yīng)關(guān)注所使用素材的來源。即便素材版權(quán)人歡迎使用，不必另行取得許可，也需要注明素材版權(quán)人、來源等信息。除此之外，還需要注明作者，否則會構(gòu)成對作者署名權(quán)的侵犯。內(nèi)容制作者有時從網(wǎng)絡(luò)中隨意挑撿圖片進行使用，殊不知某些圖片的版權(quán)人是十分確定的，可能因此被告上法庭。只要與原圖片實質(zhì)性相似，也會構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)。

使用一些非常特殊的字體，也可能構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)，如湖南衛(wèi)視《我是歌手》第三季字幕所使用的字體被指侵權(quán)。此外，網(wǎng)站在制作作品時，還需要避免作品內(nèi)容侵犯他人肖像權(quán)、隱私權(quán)、名譽權(quán)等人格權(quán)。

（二）他人制作的非新聞作品

使用他人制作的非新聞作品，較易引發(fā)針對新聞網(wǎng)站的訴訟。在此方面，新聞網(wǎng)站需要注意的是：

第一，應(yīng)當(dāng)事先審查所使用的作品是否擁有版權(quán)保護，若有版權(quán)保護則須取得許可，否則構(gòu)成侵權(quán)。按照“紅旗標準”規(guī)則，若侵權(quán)事實十分明顯，則網(wǎng)站難以提出有效抗辯。例如在中影集團訴酷6網(wǎng)侵犯電影《赤壁》版權(quán)一案中，《赤壁》明顯擁有版權(quán)保護，但上映之初便有用戶上傳至酷六網(wǎng)的服務(wù)器供公眾點播，法院認為酷六網(wǎng)未盡合理審查義務(wù)，侵權(quán)成立。

第二，應(yīng)當(dāng)事先審查所使用的作品是否涉嫌內(nèi)容侵權(quán)。有時，網(wǎng)站經(jīng)許可轉(zhuǎn)載傳播他人作品，但該作品的內(nèi)容侵犯他人權(quán)利，轉(zhuǎn)載也構(gòu)成侵權(quán)。如近期某網(wǎng)絡(luò)紅人三千萬分手費鬧得沸沸揚揚，若該傳聞不屬實，則信息來源網(wǎng)站以及轉(zhuǎn)載網(wǎng)站均構(gòu)成侵權(quán)。不過，轉(zhuǎn)載網(wǎng)站僅須就因轉(zhuǎn)載行為而擴大的損害承擔(dān)責(zé)任，而不是就全部損害承擔(dān)責(zé)任。網(wǎng)站的免責(zé)抗辯主要集中于“過錯”之上，如網(wǎng)站已進行適度審查，不知道該作品侵權(quán)，或即便合理審查也不可能知道該作品為侵權(quán)作品。若轉(zhuǎn)載行為并無過錯，或過錯極輕，則轉(zhuǎn)載網(wǎng)站只須刪除轉(zhuǎn)載內(nèi)容，不必賠償損失。

第三，適度提供鏈接服務(wù)。在不能取得許可的情形下，新聞網(wǎng)站可以考慮通過設(shè)置鏈接的方式向用戶提供第三方網(wǎng)站上的作品。其中涉及的侵權(quán)問題分兩種情形：（1）第三方網(wǎng)站合法提供作品的，新聞網(wǎng)站在本站提供鏈接地址，用戶點擊鏈接后跳轉(zhuǎn)到第三方網(wǎng)站，這并不構(gòu)成侵權(quán)。（2）第三方網(wǎng)站非法提供作品的，新聞網(wǎng)站只是提供鏈接，而未提供作品，并無過錯（因其不可能知道該第三方網(wǎng)站未獲許可），因此只須斷開鏈接即可，不必承擔(dān)其他侵權(quán)責(zé)任。而若新聞網(wǎng)站明知第三方網(wǎng)站非法提供文本作品，仍然設(shè)置鏈接，其存在過錯，構(gòu)成幫助侵權(quán)，可能需要承擔(dān)斷開鏈接、賠償損失等責(zé)任。

新聞網(wǎng)站在面對侵權(quán)訴訟時，若在客觀上侵權(quán)事實十分明顯，則主要的免責(zé)事由是無過錯。因此，新聞網(wǎng)站在業(yè)務(wù)流程中應(yīng)當(dāng)加強事先審核程序，并將來在訴訟中據(jù)此證明并無過錯。

三、流媒體業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)

流媒體業(yè)務(wù)主要指向用戶提供音視頻節(jié)目，因提供流媒體服務(wù)而引發(fā)的訴訟很多，規(guī)則與判例也處在變動之中。因此，新聞網(wǎng)站提供流媒體服務(wù)（不論免費還是付費）需要較其他服務(wù)更為謹慎：首先，網(wǎng)站根據(jù)自身需要申請獲得相應(yīng)的行政許可證（如網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證、廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證、信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證等）。其次，新聞網(wǎng)站自行制作音視頻節(jié)目并加以傳播，侵權(quán)的可能性小一些。

如果新聞網(wǎng)站傳播他人擁有版權(quán)等權(quán)利的音視頻節(jié)目，需要從相關(guān)權(quán)利人處取得許可。若新聞網(wǎng)站未從權(quán)利處獲得許可，在當(dāng)前的法律環(huán)境下，通過鏈接至第三方網(wǎng)站的方式來達到目的也未嘗不可。不過，這其中也是存在侵權(quán)風(fēng)險的。以下分成兩種情況加以分析：

1.第三方網(wǎng)站合法提供作品

如果第三方網(wǎng)站經(jīng)許可而合法提供作品，本網(wǎng)站通過設(shè)置淺層鏈接（如標題鏈接）進行傳播，用戶跳轉(zhuǎn)至第三方網(wǎng)站播放作品，本網(wǎng)站不構(gòu)成侵權(quán)。另外，可以考慮在本網(wǎng)站通過設(shè)置深度鏈接的方式，使用戶停留在本網(wǎng)站進行播放。例如，愛奇藝開放ppstream代碼，在本網(wǎng)站使用內(nèi)嵌加框技術(shù)，可以將ppstream插件內(nèi)嵌于本網(wǎng)站頁面，用戶可在本網(wǎng)站頁面播放作品。ppstream傳播的通常是正版視聽作品，但在表面上，本網(wǎng)站未經(jīng)許可播放視聽作品，侵犯了作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。在此之上，本網(wǎng)站的抗辯核心在于：本網(wǎng)站未實施提供作品的行為。因為，本網(wǎng)站并沒有將作品存儲于本站服務(wù)器，而只是提供了一個字符串（鏈接）。并且這也不構(gòu)成幫助侵權(quán)，因為ppstream并未實施侵權(quán)行為，其所傳播的是正版作品。不過，此中存在一定風(fēng)險，因為我國法律對此行為無明確定性，實踐中法院態(tài)度也不一致。

2.第三方網(wǎng)站非法提供作品

若第三方網(wǎng)站未經(jīng)許可而非法提供作品，本網(wǎng)站向用戶提供鏈接，本網(wǎng)站的侵權(quán)認定較為復(fù)雜。在本網(wǎng)站僅提供淺層鏈接時（如直接播放《赤壁》的標題鏈接），這不會構(gòu)成直接侵權(quán)。不過，這可能構(gòu)成幫助侵權(quán)（幫助第三方網(wǎng)站實施侵權(quán)行為），本網(wǎng)站需要就擴大的損害承擔(dān)責(zé)任。若本網(wǎng)站不知道也不可能知道第三方網(wǎng)站提供作品未獲許可，則因無過錯而不必承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。

更為復(fù)雜的問題出現(xiàn)在本網(wǎng)站提供深度鏈接上，對此，我國尚不存在十分明確的法律規(guī)則。深度鏈接的設(shè)置可以使用戶不必從本網(wǎng)站跳轉(zhuǎn)，而直接在本網(wǎng)站上播放存儲于第三方網(wǎng)站的視聽作品。以上文提到的ppstream為例，如果ppstream未經(jīng)美劇版權(quán)人許可而提供美劇，ppstream構(gòu)成直接侵權(quán)。對于設(shè)鏈的本網(wǎng)站而言，本網(wǎng)站并未直接提供美劇，本網(wǎng)站服務(wù)器也未進行存儲，而只是提供ppstream的播放器鏈接，甚至連美劇的鏈接地址也未提供，這可以進一步降低侵權(quán)風(fēng)險。據(jù)此，本網(wǎng)站可以證明自己并無過錯，不必賠償損失。不過，若本網(wǎng)站未采取內(nèi)嵌ppstream開放式播放器插件的方式，其所設(shè)置的深度鏈接表現(xiàn)為用戶不必跳轉(zhuǎn)便可借助本網(wǎng)站服務(wù)器在本網(wǎng)站頁面播放第三方網(wǎng)站作品，可能會被認定為構(gòu)成直接侵權(quán)，責(zé)任較重。

因此，新聞網(wǎng)站需要注意幾下幾點：第一，不應(yīng)當(dāng)將侵權(quán)作品存儲于本站服務(wù)器上；第二，保留源網(wǎng)站的必要信息，如網(wǎng)站標識、鏈接地址、作品格式、廣告等，使用戶能夠意識到作品并非本站提供；第三，不在所傳播作品上添加本站標識；第四，機器自動生成、因技術(shù)原因的臨時存儲；第五，設(shè)置便捷程序接收侵權(quán)通知，在知悉來源網(wǎng)站構(gòu)成侵權(quán)后，立即切斷鏈接。

四、互動業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)

為了吸納UGC（用戶生產(chǎn)內(nèi)容），增強用戶黏性，新聞網(wǎng)站大多設(shè)立互動環(huán)節(jié)（電子公告牌、電子白板、網(wǎng)絡(luò)論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室、留言板等）。但這也意味著網(wǎng)站侵權(quán)風(fēng)險急劇提升。面對侵權(quán)風(fēng)險，以常見的網(wǎng)絡(luò)論壇為例，網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)注意以下方面：

（一）設(shè)定主體身份識別機制

從降低運營風(fēng)險的角度來看，網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)采取“有限實名制”，即“后臺實名，前臺匿名”。網(wǎng)站至少應(yīng)當(dāng)在后臺留存用戶姓名、名稱、地址、聯(lián)系方式等信息。其意義在于：第一，警醒用戶，使其知道不可任意妄言。第二，在被要求提供用戶身份信息時，不至于束手無策。第三，網(wǎng)站可能因用戶行為而成為被告，網(wǎng)站以信息系網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)布為由提出抗辯，或者事后對用戶進行追責(zé)，往往需要提供用戶的真實身份，否則可能難以達到目的。

（二）設(shè)定使用規(guī)則

各網(wǎng)絡(luò)論壇皆有自己的使用規(guī)則，不過筆者發(fā)現(xiàn)許多網(wǎng)絡(luò)論壇的規(guī)則過于簡單，大同小異。論壇使用規(guī)則的主要作用在于：一方面，可以提醒用戶不應(yīng)發(fā)表不當(dāng)言論、實施侵權(quán)行為，對用戶行為進行正當(dāng)約束；另一方面，若采取不利于用戶的措施，可以免除網(wǎng)站對用戶的違約責(zé)任，避免對用戶構(gòu)成侵權(quán)。網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)對用戶采取訂立注冊協(xié)議、在顯著位置提醒等方式公告使用規(guī)則。

（三）精心擬定注冊協(xié)議

用戶需要注冊方能使用網(wǎng)站服務(wù)，網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)精心擬定注冊協(xié)議，事先對用戶義務(wù)進行約定，將諸多使用規(guī)則訂入其中，并事先免除論壇的諸多責(zé)任。雖然這可能并不會使網(wǎng)站對第三方獲得免責(zé)，但至少可以在事后據(jù)之向用戶進行追責(zé)。

（四）加強日常審查

在網(wǎng)絡(luò)論壇等互動環(huán)節(jié)中，侵權(quán)信息的發(fā)布可能隨時發(fā)生，網(wǎng)站需要高度注意，對用戶發(fā)布的各類信息進行審查，這包括機器自動審查（如關(guān)鍵詞檢索審查、過濾）與人工審查。若發(fā)現(xiàn)用戶所發(fā)布信息涉嫌侵權(quán)，則據(jù)使用規(guī)則采取屏蔽、刪除、時間靜止或更正等操作，以降低網(wǎng)站被追責(zé)的風(fēng)險。另外，若網(wǎng)站發(fā)現(xiàn)用戶所發(fā)布的信息可能侵權(quán)，則更不應(yīng)對之采取推薦、排名、編輯、整理，那將導(dǎo)致網(wǎng)站與用戶一起對被侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

（五）設(shè)置便捷程序接收侵權(quán)通知，及時采取相應(yīng)操作

多數(shù)被侵權(quán)人首先會向網(wǎng)站發(fā)出通知，要求刪帖，若網(wǎng)站及時刪帖，則被侵權(quán)人通常不會要求網(wǎng)站承擔(dān)責(zé)任。若網(wǎng)站不及時刪帖，可能要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。需要說明的是，并不是說被侵權(quán)人發(fā)出刪帖通知，網(wǎng)站就必須刪帖。

首先，受害人應(yīng)當(dāng)提出確有證據(jù)的通知，而不是只發(fā)出要求刪帖的一紙通知書。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，被侵權(quán)人的通知應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：通知人的姓名（名稱）和聯(lián)系方式；要求采取必要措施的網(wǎng)絡(luò)地址或者足以準確定位侵權(quán)內(nèi)容的相關(guān)信息；通知人要求刪除相關(guān)信息的理由。

其次，若網(wǎng)站能夠確定用戶發(fā)帖的行為并不構(gòu)成侵權(quán)，則網(wǎng)站可以忽略受害人的通知。

再次，衡量責(zé)任輕重，若責(zé)任完全在可承受范圍之內(nèi)，可決定不予刪帖。例如，2014年一位匿名母親在煙臺某論壇發(fā)帖稱其孩子所在幼兒園的老師毆打孩子。該帖訪問量與回復(fù)量很大，對幼兒園造成很大影響，幼兒園發(fā)來律師函要求刪帖。筆者作為論壇顧問，提出的建議是：首先，判斷帖子內(nèi)容是否真實，并聯(lián)系該位母親要求在帖中提供真實身份，同時要求幼兒園提供該帖內(nèi)容虛假的證據(jù)；其次，根據(jù)國內(nèi)已有判例，分析若該帖構(gòu)成侵權(quán)，網(wǎng)站需要承擔(dān)的責(zé)任一般為刪帖、道歉，并且賠償金不會超過1萬元。經(jīng)過一番權(quán)衡，論壇將帖子予以維持，而幼兒園卻偃旗息鼓。

專家支招：防范新媒體業(yè)務(wù)法律風(fēng)險，應(yīng)善用網(wǎng)絡(luò)法律師

新聞網(wǎng)站發(fā)展越壯大，面臨的法律風(fēng)險越大。小網(wǎng)站一般不會成為被告，但大網(wǎng)站成為被告的可能性卻很大。因此，在發(fā)展新媒體業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)吸收專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)法律師或網(wǎng)絡(luò)法務(wù)人員參與其中，防范法律風(fēng)險。需要注意的是，網(wǎng)絡(luò)法律師不同于通常的律師，其需要對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、電子商務(wù)、網(wǎng)絡(luò)法律知識等有較為深入的了解。例如，在擬定網(wǎng)絡(luò)論壇使用規(guī)則、用戶注冊協(xié)議時，相關(guān)內(nèi)容應(yīng)經(jīng)過法律專業(yè)人士審核，以防范風(fēng)險。

網(wǎng)絡(luò)法律師還可以參與到網(wǎng)站各方面工作，例如對外訂立電子合同、參與制定某些技術(shù)流程與發(fā)展戰(zhàn)略、對網(wǎng)站各種內(nèi)容進行日常瀏覽隨時提出法律意見等。例如，一些新聞網(wǎng)站依托其特定頻道或本地論壇，加上擁有豐富的線下資源，希望發(fā)展O2O業(yè)務(wù)。從法律上看，這一商業(yè)模式是由大量合同搭建起來的，加上目前網(wǎng)絡(luò)法水平嚴重低于網(wǎng)絡(luò)發(fā)展水平，因此更需要網(wǎng)絡(luò)法律師深度介入論證規(guī)劃。此外，新聞網(wǎng)站在日常工作中就應(yīng)重視律師作用，而不應(yīng)在被告上法庭之后才聘請律師。