黃申

摘 ?要：域名作為網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，被廣泛使用，在使用的過(guò)程中，出現(xiàn)了許多問題。本文將主要闡述域名的法律性質(zhì)及其保護(hù)，希望有助于人們更好地了解域名，使用域名。

關(guān)鍵詞：知識(shí)產(chǎn)權(quán);價(jià)格;保護(hù)

2014年9月，有媒體報(bào)道萬(wàn)達(dá)集團(tuán)董事長(zhǎng)王健林之子王思聰以6000萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)入域名wanda.com，引發(fā)民眾熱議。事實(shí)上，在此之前，已經(jīng)有多家互聯(lián)網(wǎng)大鱷花費(fèi)巨資購(gòu)入相關(guān)域名，如2014年4月22日，小米科技創(chuàng)始人雷軍以2200萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)入域名mi.com，2014年5月21日，錘子手機(jī)創(chuàng)始人羅永浩以200萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)入域名t.tt。這一系列購(gòu)買域名的行為，讓域名再次成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)。

一、域名的概念及價(jià)值

（一）域名的概念?！吨腥A人民共和國(guó)電信法》（草案征求意見稿）第二十八條規(guī)定：“本法所稱互聯(lián)網(wǎng)域名，是指與互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址想對(duì)應(yīng)，用于識(shí)別和定位互聯(lián)網(wǎng)上設(shè)備的層次結(jié)構(gòu)式字符標(biāo)識(shí)?！庇蛎鶕?jù)級(jí)別不同，可分為一級(jí)域名、二級(jí)域名和三級(jí)域名。一級(jí)域名一般指國(guó)家域名或地區(qū)域名，比如.cn代表中國(guó)，.hk代表香港。二級(jí)域名一般指網(wǎng)站主體的屬性，比如

com代表商業(yè)機(jī)構(gòu)，.gov代表政府機(jī)構(gòu)。三級(jí)域名一般指網(wǎng)站主體的特有名稱，用來(lái)區(qū)別于其他域名，比如前文所提到wan

da、mi、t。

（二）域名的價(jià)值。（1）定位價(jià)值。在互聯(lián)網(wǎng)中，每臺(tái)計(jì)算機(jī)都有獨(dú)有的IP地址，用來(lái)接收數(shù)據(jù)信息。IP地址一般由4個(gè)小于256的數(shù)字組成，數(shù)字之間用小圓點(diǎn)相分隔。這些數(shù)字組合沒有規(guī)律性，人們?cè)谑褂脮r(shí)不容易記住。因而人們?yōu)榱朔奖闶褂?，?chuàng)造了域名。域名是IP地址的外部代碼，人們只要在計(jì)算機(jī)中輸入域名，就可以通過(guò)DNS服務(wù)器定位特定的IP地址。這種定位技術(shù)一般較為穩(wěn)定，而且不易被破壞，即使遭到破壞，也可以自行恢復(fù)。（2）識(shí)別價(jià)值。隨著電子商務(wù)的日益發(fā)展，許多企業(yè)都建立了自己的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，用來(lái)銷售商品，宣傳企業(yè)。這些企業(yè)在申請(qǐng)域名時(shí)，往往直接使用本企業(yè)名稱或者商品品牌的拼音組合，如wanda即萬(wàn)達(dá)。這樣做，一方面，有助于網(wǎng)民在輸入域名時(shí)，加深對(duì)域名中所出現(xiàn)的企業(yè)名稱或商品品牌的印象，從而提高企業(yè)或商品的知名度;另一方面，也可以很好地避免“搭便車”現(xiàn)場(chǎng)的發(fā)生，即某小企業(yè)故意使用某大企業(yè)的名稱作為三級(jí)域名，造成網(wǎng)民錯(cuò)誤識(shí)別，錯(cuò)誤購(gòu)買。域名的這種識(shí)別價(jià)值，也使其成為企業(yè)或商品在網(wǎng)絡(luò)世界的第二張名片。（3）經(jīng)濟(jì)價(jià)值。正因?yàn)橛蛎哂星懊鎯煞N價(jià)值（定位價(jià)值和識(shí)別價(jià)值），人們開始越來(lái)越重視對(duì)域名的使用和保護(hù)。進(jìn)而產(chǎn)生了一些相關(guān)機(jī)構(gòu)，來(lái)幫助企業(yè)申請(qǐng)域名以及后續(xù)的維護(hù)，甚至還出現(xiàn)了大大小小的域名交易平臺(tái)，其背后帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值不容小覷。2010年，日本樂天公司花2.5億美元收購(gòu)美國(guó)電子商務(wù)網(wǎng)站buy.com，主要就是看中域名buy.com所蘊(yùn)含的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。也正因?yàn)榫薮蠼?jīng)濟(jì)價(jià)值的存在，域名被惡意搶注的情況屢見不鮮。所以，建立完善的域名保護(hù)機(jī)制，迫在眉睫。

二、域名的法律性質(zhì)

（一）名稱。因?yàn)樵S多域名都使用了企業(yè)名稱作為三級(jí)域名，所以有學(xué)者就認(rèn)為域名即名稱。事實(shí)上，域名與名稱之間既有聯(lián)系又有區(qū)別。這種聯(lián)系僅僅是文字外觀上的聯(lián)系，而非法律性質(zhì)上的聯(lián)系，如某企業(yè)申請(qǐng)注冊(cè)域名apple.com，該企業(yè)可能是生產(chǎn)、銷售電腦的蘋果公司，也可能是其他種植、銷售水果的蘋果公司。這種不具有專用性的文字，一般可以成為域名，但不能成為名稱。2009年，開心網(wǎng)狀告千橡網(wǎng)絡(luò)公司，認(rèn)為千橡網(wǎng)絡(luò)公司所使用的域名kaixin001.com侵犯了自己所使用的域名

kaixin.com。北京市第二中級(jí)人民法院經(jīng)過(guò)審理，最終認(rèn)定，千橡網(wǎng)絡(luò)公司使用的域名kaixin001.com不侵犯開心網(wǎng)的域名

kaixin.com，真正造成網(wǎng)民誤會(huì)的不是域名，而是網(wǎng)站的名稱“開心網(wǎng)”及其網(wǎng)站的裝潢設(shè)計(jì)。

（二）商標(biāo)。商標(biāo)是指能夠?qū)⒉煌慕?jīng)營(yíng)者所提供的商品或者服務(wù)區(qū)別開來(lái)，并可為視覺所感知的顯著標(biāo)記。之所以有學(xué)者把域名的法律性質(zhì)認(rèn)定為商標(biāo)，是因?yàn)閮烧叨季哂凶R(shí)別性。但是仔細(xì)分析，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)兩者之間還是存在許多不同。第一，兩者的表現(xiàn)形式不同。商標(biāo)可以是文字，也可以是圖形;而域名只能是文字。第二，兩者的目的不同。商標(biāo)的主要目的是識(shí)別，區(qū)分不同的商品和服務(wù);而域名雖然也有識(shí)別性，但主要目的仍然是定位性。

（三）新型的智力成果。本文比較贊同的是域名作為新型的智力成果而存在。一方面，域名具有智力成果的基本特征：1.域名是人類智力勞動(dòng)的成果。為了使域名既具有專有性，又有一定的識(shí)別性，申請(qǐng)人需要投入一定的智力勞動(dòng)來(lái)設(shè)計(jì)符合上述兩性的域名。2.域名是一種無(wú)形的財(cái)產(chǎn)。域名作為IP地址的外部代碼，不具有物質(zhì)形態(tài)。同時(shí)，域名具有巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，受到人們關(guān)注和保護(hù)。3.域名具有專有性。某一域名一旦被注冊(cè)，其他人就無(wú)法再申請(qǐng)與之相同的域名，這種專有性既體現(xiàn)在一國(guó)范圍內(nèi)，也體現(xiàn)在全世界范圍內(nèi)。

另一方面，域名又不同于傳統(tǒng)的智力成果。1.保護(hù)期限不同。傳統(tǒng)的智力成果一般都有保護(hù)期限，如作品的保護(hù)期限為作者生前加死后50年，發(fā)明專利的保護(hù)期限為30年。域名一旦取得，便受到無(wú)期限的保護(hù)。2.保護(hù)區(qū)域不同。傳統(tǒng)的智力成果一般在本國(guó)范圍內(nèi)受到保護(hù)，如我國(guó)國(guó)內(nèi)的一些商標(biāo)在國(guó)外被搶注，往往很難得到救濟(jì)。域名不僅在本國(guó)范圍內(nèi)受到保護(hù)，而且在全世界范圍內(nèi)受到保護(hù)。

三、域名的保護(hù)

（一）域名保護(hù)的現(xiàn)狀及存在的問題。域名作為新型的智力成果，我國(guó)尚未制定專門的法律，只是在行政管理方面，出臺(tái)了幾部部門規(guī)章。如2002年《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》、2004年《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》、2006年《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》、2007年《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭(zhēng)議解決程序規(guī)則》。這些部門規(guī)章彼此之間缺乏一定的系統(tǒng)性，不足以有效地保護(hù)域名。

（1）自然人不能申請(qǐng)注冊(cè)域名。《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》及《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)域名采取了嚴(yán)格的規(guī)定：域名注冊(cè)申請(qǐng)主體必須是依法登記并且能夠承擔(dān)民事責(zé)任的組織，個(gè)人不能申請(qǐng)域名。這一規(guī)定不符合當(dāng)前域名快速發(fā)展的需要。（2）域名轉(zhuǎn)讓的規(guī)定不統(tǒng)一?！吨袊?guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》第24條規(guī)定：“注冊(cè)域名可以變更或注銷，但不得轉(zhuǎn)讓或買賣。”這一規(guī)定完全限制了域名經(jīng)濟(jì)價(jià)值在流轉(zhuǎn)中的體現(xiàn)。隨后雖然在《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》中做了調(diào)整，允許當(dāng)事人根據(jù)自己的意愿自由交易，但是缺乏域名轉(zhuǎn)讓的具體操作性規(guī)定。針對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)的域名糾紛案件，最高人民法院出臺(tái)了相關(guān)的司法解釋，即《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，但是該司法解釋對(duì)域名糾紛的案由采用了回避的態(tài)度。

（二）域名保護(hù)的完善。（1）制定專門的保護(hù)。據(jù)CNNIC統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截止2014年1月底，中國(guó)國(guó)家一級(jí)域名.cn注冊(cè)總量突破7336000個(gè)，穩(wěn)居全球第二。域名與作品、商標(biāo)、專利一同成為智力成果，理應(yīng)受到平等地保護(hù)，制定專門的法律，該法律與《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》和《專利法》應(yīng)處于同一效力位階，共同構(gòu)成知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系。

（2）明確域名的權(quán)利內(nèi)容。1）積極權(quán)利域名一旦被注冊(cè)，權(quán)利人就會(huì)具有以下積極權(quán)利：①使用權(quán)。使用權(quán)是指域名的權(quán)利人有權(quán)決定是否使用以及以何種方式來(lái)使用該域名。使用方式主要包括通過(guò)DNS系統(tǒng)將域名與IP地址相聯(lián)系，或者利用域名進(jìn)行網(wǎng)上或者網(wǎng)下的商業(yè)宣傳。同時(shí)，域名的權(quán)利人還可以許可他人使用自己的域名，獲取利益。由于域名具有專有性，這種許可使用應(yīng)當(dāng)為獨(dú)占許可，即在許可期限內(nèi)，權(quán)利人本人也不再使用該域名。②轉(zhuǎn)讓權(quán)。轉(zhuǎn)讓權(quán)是指域名的權(quán)利人有權(quán)將域名轉(zhuǎn)讓給他人。當(dāng)前，在我國(guó)域名買賣非?；钴S。在最大的電商平臺(tái)“淘寶”上輸入域名轉(zhuǎn)讓，就會(huì)顯示上萬(wàn)條交易信息，價(jià)格從十元到一萬(wàn)元不等。③變更權(quán)和注銷權(quán)。變更權(quán)是指域名的權(quán)利人有權(quán)依照一定的程序，變更域名或者其他事項(xiàng);注銷權(quán)是指域名的權(quán)利人依照一定的程序終止域名的使用。根據(jù)注銷原因和方式不同，注銷可以分為主動(dòng)注銷和被動(dòng)注銷。前者指域名權(quán)利人因?yàn)樽陨碓颍蚬芾頇C(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，要求終止使用;后者指管理機(jī)構(gòu)在域名權(quán)利人違反相關(guān)規(guī)定的情況下，依職權(quán)作出終止行為，屬于行政管理行為?！吨袊?guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》對(duì)變更權(quán)和注銷權(quán)均作出了規(guī)定。2）消極權(quán)利。所謂的消極權(quán)利，是指域名的權(quán)利人享有排除他人干涉的權(quán)利。，主要是指禁止他人將域名注冊(cè)為商標(biāo)。域名具有一定的識(shí)別性，一些投機(jī)分子便趁機(jī)將一些知名域名注冊(cè)為商標(biāo)，用于標(biāo)識(shí)自己（A）的產(chǎn)品或服務(wù)，使消費(fèi)者產(chǎn)生錯(cuò)誤的判斷，認(rèn)為該產(chǎn)品或服務(wù)是知名域名所對(duì)應(yīng)的企業(yè)（B）所提供。這種搭便車的行為，不僅給域名權(quán)利人造成了負(fù)面影響和經(jīng)濟(jì)損失，而且也破壞了域名的使用秩序。

消極權(quán)利不包括禁止他人注冊(cè)近似的域名。當(dāng)前各國(guó)并不反對(duì)使用近似的域名，因?yàn)榻频挠蛎ㄎ坏氖遣煌腎P地址。一個(gè)已經(jīng)注冊(cè)的域名，可以通過(guò)調(diào)整一級(jí)域名或二級(jí)域名，而產(chǎn)生新的域名。比如在中國(guó)家喻戶曉的taobao.com.cn，可以調(diào)整為taobao.com.hk、taobao.gov.cn。這種近似注冊(cè)，并不會(huì)影響taobao.com.cn定位功能的實(shí)現(xiàn)。

（3）建立完善的保護(hù)機(jī)制。1）設(shè)立專門的糾紛解決機(jī)構(gòu)。目前，域名糾紛主要依靠訴訟方式來(lái)解決。由于域名案件不僅涉及法律知識(shí)，還涉及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，法院在審理此類案件時(shí)需要投入大量的司法資源 ?，經(jīng)歷繁瑣、漫長(zhǎng)的訴訟過(guò)程。在這種背景下，設(shè)立專門的糾紛解決機(jī)構(gòu)，不僅可以有效地節(jié)約司法資源，而且可以很好地體現(xiàn)專業(yè)性。該機(jī)構(gòu)可以采用專家組模式，由法律專家、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)專家等相關(guān)專業(yè)人士組成，接受權(quán)利人的投訴，作出是否構(gòu)成違約或侵權(quán)的裁決，如果權(quán)利人對(duì)裁決不服，可以向法院起訴。2）建立法定賠償制度。在ND納米廠訴雙菱網(wǎng)絡(luò)公司玉門侵權(quán)案中，一審法院判決被告向原告賠償經(jīng)濟(jì)損失3212元及律師費(fèi)1000元。經(jīng)濟(jì)損失3212元主要是指域名注冊(cè)費(fèi)和公證費(fèi)。這種經(jīng)濟(jì)損失的計(jì)算方式有待商榷。因?yàn)橐粋€(gè)域名從設(shè)計(jì)到申請(qǐng)注冊(cè)，再到使用，權(quán)利人需要投入巨大的金錢，注冊(cè)費(fèi)和公證費(fèi)只是其中最基本的。反之，一個(gè)域名由于權(quán)利人精心維護(hù)被廣泛知曉，成為知名域名，給權(quán)利人帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值也是巨大的。域名一旦被侵害，在計(jì)算權(quán)利人經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，既要考慮他在此之前的投入，也要考慮他在此之后喪失的利益，前者比較容易計(jì)算，后者比較難以計(jì)算。面對(duì)這種情況，我國(guó)可以借鑒美國(guó)的做法，建立法定賠償制度，即使域名持有人無(wú)法證明自己由于侵權(quán)或者違約行為而實(shí)際遭受的損失，其仍然可選擇法律的規(guī)定，申請(qǐng)法院在一定數(shù)額范圍內(nèi)確定一個(gè)賠償數(shù)額。具體數(shù)額應(yīng)該是一個(gè)幅度范圍，允許法院結(jié)合案情自由裁量。

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