朱小莉

摘 要：中國古代社會的刑法思想包含豐富的內(nèi)容，各種刑法思想在當(dāng)時(shí)的時(shí)代都有深刻的社會和理論根基，并對當(dāng)時(shí)的社會產(chǎn)生著重大的作用?！坝H屬相犯”是中國古代刑法中的很小的一個(gè)內(nèi)容，它存在于中國古代刑法中的身份原則中?！坝H屬相犯”的特色或讓人深思的地方就在于，針對親屬之間的不同犯罪處罰的基本原則存在很大的差異，這種因親屬身份所體現(xiàn)的差別不是封建統(tǒng)治者的隨意為之，它有著深刻的社會淵源和理論基礎(chǔ)。本文將在介紹親屬相犯不同處罰的基礎(chǔ)上，論述其中的理論基礎(chǔ)，并指出其對我國現(xiàn)代刑法的借鑒意義。

關(guān)鍵詞：親屬相犯；處罰；現(xiàn)代刑法；借鑒

1 對“親屬相犯”的介紹

在中國古代刑法中，“親屬相犯”是屬于身份的一部分，之所以將其歸入身份這個(gè)內(nèi)容中，原因就是對于親屬之間侵害案件的處罰是因不同的犯罪主體而不同。“親屬相犯”是中國古代刑法中一個(gè)非常小的知識點(diǎn)，但是在這個(gè)點(diǎn)上反映出了中國古代刑法的強(qiáng)大的根基。親屬之間的犯罪有很多種，例如人身傷害、財(cái)產(chǎn)侵犯、性犯罪、誣告、遺棄、妨害自由等等，在這里就主要的介紹前三種類型。

（一）親屬之間的人身傷害

親屬之間的人身傷害，主要是指對親屬之間的生命健康的侵害，包括傷害和殺害，在我國古代刑法中，嚴(yán)格區(qū)分尊卑、長幼和親屬身份對該種行為定罪量刑。早在夏商西周時(shí)期，統(tǒng)治者就將親屬之間的不孝行為規(guī)定為最嚴(yán)重的犯罪，對該行為處以最嚴(yán)厲的懲罰。《尚書·康誥》說：“元惡大憝，矧惟不孝不友?！边@句話的意思就是對自己的父母、兄第、姐妹犯罪的，必須嚴(yán)懲。者種行為，我國古代各朝刑法都將其定為重罪。

唐朝的法律在我國各朝代中是最為完備的，之后的各個(gè)朝代也都是以唐朝的法律為藍(lán)本來制定。在唐律中規(guī)定，兩者之間，以尊犯卑的可以不構(gòu)成犯罪，以卑犯尊的不僅構(gòu)成犯罪，而且是最嚴(yán)重的犯罪。尊親屬傷害卑親屬的，處罰輕，關(guān)系越親近，量刑越輕；若卑親屬傷害尊親屬的，處罰重，且關(guān)系越親近的，量刑越重。而關(guān)系的親疏是根據(jù)“五服”來決定的， 斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻是呈現(xiàn)由近到遠(yuǎn)的關(guān)系。

夫妻關(guān)系也是親屬關(guān)系的一種，這種觀念自古存在。根據(jù)唐律的規(guī)定夫妻之間的人身犯罪也是尊長和卑幼的關(guān)系，夫妻之間相犯的，處罰的原則是，夫輕妻重；妻妾之間相犯的，妻輕妾重。唐律中甚至規(guī)定，若丈夫過失將妻子殺死，法律是不對其追究的。

（二）親屬之間的財(cái)產(chǎn)犯罪

親屬之間的財(cái)產(chǎn)犯罪，主要體現(xiàn)在親屬之間的偷盜行為，唐朝的法律對此也有詳細(xì)的規(guī)定，同居的親屬之間的盜竊行為，處罰較輕，不過是杖一百；但對異居的親屬之間的盜竊行為處罰就相對較重。唐朝的法律針對親屬之間的財(cái)產(chǎn)犯也考慮兩者的尊卑身份的，且處罰的原則與親屬之間人身犯罪的處罰原則是相反的，關(guān)系越近處罰的越輕，關(guān)系越遠(yuǎn)處罰的越重。這樣的做法符合一般人的接受度，親屬之間畢竟存在很深的親情，受害的親屬實(shí)際上并不希望自己的親人因?yàn)楹苄〉那趾ω?cái)產(chǎn)的行為而受到刑事處罰，且大部分的人也不太認(rèn)同親屬之間的這種行為是盜竊，他們傾向于將其作為家庭問題，內(nèi)部解決。

（三）親屬之間的性犯罪

中國自漢代以來就有“禽獸行”這一罪名，嚴(yán)厲懲罰親屬之間的強(qiáng)奸和通奸行為，在唐律中也規(guī)定要嚴(yán)格懲罰親屬之間的強(qiáng)奸和通奸行為，規(guī)定強(qiáng)奸緦麻以上親屬及其妻、同母異父姐妹、妻前夫之女的流兩千里，折傷者絞。強(qiáng)奸女、孫女、母、祖母，乃“圣人所不忍言”、“法律所不忍書”，罪刑更重，大約一律處斬首刑。由此看來，親屬之間的性犯罪，關(guān)系越近的處罰就越重，甚至?xí)幰詷O刑，較之于普通的人之間的性犯罪，懲罰是非常嚴(yán)厲的。這最主要的原因就在于，古代人們對于倫理觀念的重視，認(rèn)為，親屬之間的性犯罪是違背人倫的，是不能原諒的丑惡的行為。所以要用最嚴(yán)厲的刑罰處罰，試圖達(dá)到遏制該行為的作用。

2 針對“親屬相犯”行為不同處罰的理論基礎(chǔ)

用今天的眼光來看，中國古代刑法對同一性質(zhì)的行為，因親屬間的身份不同，給予差別巨大的法律評價(jià)和刑罰處罰的做法是不可思議和難以接受的，但是拋開現(xiàn)代法律人的眼光，站在古代人的立場來看這個(gè)現(xiàn)象，它還是有其存在的依據(jù)的。在我國古代雖然也存在很多的思想流派，曾經(jīng)在春秋戰(zhàn)國時(shí)期，也出現(xiàn)過百家爭鳴的盛況，但總體來看在我國漫長的封建社會中，儒家思想對古代社會的影響是最深遠(yuǎn)的。所以儒家思想同樣也會對中國古代的刑法有所滲透。本文所涉及的針對“親屬相犯”的不同處罰刑法思想大多也是以儒家思想為基礎(chǔ)的。

（一）嚴(yán)格的封建階級制度

等級制度產(chǎn)生于奴隸社會，在人類社會的發(fā)展進(jìn)程中，有著悠久的歷史。中國古代封建社會是一個(gè)等級分明的社會。提到等級制度、特權(quán)我們首先想到的就是統(tǒng)治階級和普通百姓之間的關(guān)系，在中國的古代，處于社會底層的百姓，不斷的受到上層統(tǒng)治者的壓榨，沒有任何社會地位。然而等級制度不僅僅體現(xiàn)于此，在家庭和親屬之間同樣存著等級制度。我們非常熟悉的“男尊女卑”、“未嫁從父，既嫁從夫，夫死從子”，都體現(xiàn)了我國古代社會中家庭之中存在的不平等的等級現(xiàn)象。

封建社會中的家庭是以“父權(quán)”和“男權(quán)”為核心的，所以在家庭中，子女要完全服從于父母，妻妾要完全服從于丈夫，而這樣的觀念也深入人心，大多數(shù)人沒有對此提出質(zhì)疑，因此在這樣的大的社會背景之下產(chǎn)生的中國古代刑法，也就受到了儒家的這種階級制度的影響，對家庭中居于核心地位的一類人給與特殊的保護(hù)，在這些處于尊貴地位的人犯罪時(shí)，也因?yàn)槠浔旧砭哂械募彝ブ械奶貦?quán)，而對其減輕處罰，甚至不處罰；而當(dāng)家庭內(nèi)部處于卑微地位的人侵犯了尊親屬的話，則因?yàn)槠洹胺干稀焙汀按竽娌坏馈倍幱诜浅?yán)厲的刑罰，甚至于極刑。所以在封建等級制度的社會中，產(chǎn)生了對“親屬相犯”不同處罰的刑法觀念。而這樣的刑法思想同樣也進(jìn)一步的維護(hù)了封建等級制度。

（二）極致的推崇“孝道”

中國的傳統(tǒng)“孝道”是中國傳統(tǒng)文化的核心，是封建社會意識形態(tài)的主要內(nèi)容之一。這種對“孝道”的提倡在有關(guān)中國古代歷史的文獻(xiàn)資料中隨處可見。如我們熟悉的“身體發(fā)膚，受之父母，不敢毀傷，孝之至也”。以及“父在，觀其志；父沒，觀其行；三年無改于父之道，可謂孝矣”。在古代甚至存在著極致的“孝道”，如“君要臣死，臣不得不死；父叫子亡，子不得不亡”，這種在我們現(xiàn)代人來看非常極端的例子，卻在中國古代封建社會受到極大的推崇，而且人們的言行深受其影響。

所以，在中國古代父親要?dú)⑺雷约旱暮⒆?，他會因?yàn)樽约焊赣H的身份而享有很大程度的豁免權(quán)，如果這個(gè)父親是因?yàn)楹⒆拥牟恍⒒蚰娓改付鴮⑵錃⑺溃@在古代是可以免除刑罰的，在中國古代的刑法中規(guī)定著“十惡大罪”，而其中的“惡逆”就是毆打、謀殺自己的父母、祖父母等，同時(shí)在“十惡大罪”中包括“不孝”。古代統(tǒng)治階級正是基于對“孝道”的極致推崇，而將這種毆打、謀害自己父母的行為，甚至于“不孝”的行為規(guī)定為“十惡大罪”。在中國古代對“十惡大罪”的處罰可以說是最為嚴(yán)厲的，若犯“十惡大罪”一般是不得“官當(dāng)”、“八議”。犯罪分子幾乎被處以極刑。

（三）倫理觀念對古代刑法的滲透

我國的古代社會是一個(gè)倫理觀念非常濃厚的社會，所有的人都受到倫理觀念的約束，當(dāng)然越是社會地位低下的人，受到的約束就越大。有很多的倫理觀念不僅僅存在于古代，在現(xiàn)代人們也普遍遵循，這就是為什么古代刑法對親屬之間的性侵犯從重處罰，對親屬之間的財(cái)產(chǎn)犯罪，減輕甚至免除處罰的原因。

無論是在中國的古代社會還是現(xiàn)代社會，人們對家庭之間的親情關(guān)系都是非常的維護(hù)和珍惜的，親屬之間相互尊重，相互愛護(hù)，是每個(gè)家庭所追求的相處模式。所以，當(dāng)親屬之間出現(xiàn)性犯罪時(shí)，人們對這種行為是絕對無法容忍的，不僅給被害人的身心造成傷害，而且造成了親屬關(guān)系的破裂，產(chǎn)生無法愈合的傷痕?；趯易迓曌u(yù)及和睦的維護(hù)，古代刑法不只嚴(yán)厲處罰親屬之間的性侵犯，同樣也嚴(yán)厲的處罰親屬之間的“通奸”行為。

上面我們介紹了從古至今，家庭都是我們每個(gè)人成長的必不可少的環(huán)境，家庭中親屬之間的親情勝過世上任何的情感，主要的原因是他們彼此之間存在著血緣關(guān)系?；谶@樣的觀念，中國古代對親屬之間的人身傷害行為，尤其是卑親屬傷害尊親屬時(shí)，給予非常嚴(yán)厲的處罰，而同樣基于這樣的觀念，對親屬之間的財(cái)產(chǎn)犯罪，古代刑法卻給予其非常寬容的態(tài)度。人們普遍的觀念認(rèn)為，親屬之間“血濃于水”，親人之間親情是最重要的，而錢財(cái)畢竟是身外之物，一般的人是不愿意因?yàn)橐恍┴?cái)物糾紛而將自己的親人送進(jìn)牢獄，接受刑罰的處罰。因此，中國古代的刑法思想也正是由于這樣的社會倫理觀念而對親屬之間的犯罪給予不同的，或嚴(yán)或?qū)挼姆稍u價(jià)。

3 對“親屬相犯”不同處罰的思考

（一）平等原則的貫徹讓目前的刑法摒棄了不平等的處罰方法

學(xué)習(xí)和研究中國古代刑法，主要的目的是借鑒和吸收其精華部分，促進(jìn)現(xiàn)代刑法學(xué)的發(fā)展和日臻完善。上文論述了有關(guān)親屬之間人身犯罪的不同處罰及造成這種現(xiàn)象的原因，在我國現(xiàn)代刑法的發(fā)展進(jìn)程中，加入了“平等”這一觀念，中國刑法的原則中，明確規(guī)定“刑法面前人人平等”，不只是我們國家有這樣的規(guī)定，在目前，幾乎世界各國都將這一原則納入到了法律之中，因此，在今天的中國的司法實(shí)踐中，不會存在尊親屬傷害或殺害卑親屬，刑法對其做出無罪評價(jià)的情況，雖然在司法實(shí)踐中兩人之間特定的親屬關(guān)系，有時(shí)是刑事裁判中需要考慮的對象，有時(shí)會影響量刑的輕重，但是完全因?yàn)槭亲鹩H屬而免于刑罰的現(xiàn)象是不存在的。

這一進(jìn)步，不只是我國向西方國家學(xué)習(xí)的結(jié)果，更是對我國古代刑法研究和反思的成就。中國刑法的發(fā)展，不僅僅是對國外的移植，更要對中國歷史上優(yōu)秀的法規(guī)的繼承，而這種繼承就是“取其精華，去其糟粕”的過程，我國古代刑法的這種不公平的處罰方法，在當(dāng)時(shí)的社會有其存在的原因和根基，但是隨著社會的進(jìn)步和打開國門，人們對這一規(guī)定進(jìn)行思考，看到其不足之處，進(jìn)而摒棄，才有今天的“法律面前人人平等”，正是現(xiàn)在“平等”的深入人心，才使這種“不平等”的處罰沒有存在的可能。

（二）古代刑法中親屬之間財(cái)產(chǎn)犯罪的處罰原則對當(dāng)代刑法的啟示

在古代，針對親屬之間的“盜竊”，法律一般都會給予其較輕的評價(jià)，且親屬關(guān)系越近，處罰也就越輕。上文我們提到這也是有其社會原因的，體現(xiàn)了人們對于家庭和親情的維護(hù)。而這種心理不僅僅存在于古代，在現(xiàn)代社會也是存在的。即使到了今天，親情仍然是人類最重要的情感，大多數(shù)的人會因?yàn)橛H情而作出退讓或原諒，進(jìn)而維護(hù)家庭的和諧。我國古代對親屬之間“盜竊”行為的特殊規(guī)定正是考慮和照顧人們的這種情感，是反映百姓意愿的規(guī)定。

在我國現(xiàn)代社會，仍然存在親屬之間“盜竊”的現(xiàn)象，而對于這些非債務(wù)性質(zhì)的糾紛，大多數(shù)的家庭是不希望親屬因?yàn)檫@樣的行為而進(jìn)入牢獄，在我國的司法實(shí)踐中，遇到這樣的案例，也是一個(gè)可以考慮的從輕的情節(jié)，我國現(xiàn)代刑法在這個(gè)問題上對古代的規(guī)定有了非常好的借鑒，最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第4項(xiàng)規(guī)定：“偷竊自己家里的財(cái)物或者近親屬的財(cái)物，一般可不按犯罪處理；對確有追究刑事責(zé)任必要的，處罰時(shí)也應(yīng)與社會上作案的有所區(qū)別。” 所謂“近親屬”，按照我國刑訴法第82條第6項(xiàng)的規(guī)定，是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。但是，如果行為人盜竊惡習(xí)太深，屢教不改，盜竊數(shù)額巨大，甚至勾結(jié)外人共同盜竊家庭及親屬財(cái)物，嚴(yán)重影響到家庭及親屬安寧，家庭其他成員或者被害親屬堅(jiān)決要求追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。由此看來，我國現(xiàn)代刑法在該問題上不單純借鑒古代刑法的有關(guān)規(guī)定，在吸收其精髓的同時(shí)，對其進(jìn)行了更加詳細(xì)和嚴(yán)密的規(guī)定。

3 結(jié)語

中國古代的刑法思想雖然包含了很多的落后成分，但是我們不能因?yàn)檫@些落后的東西而全盤否定它。針對“親屬相犯”的不同處罰的刑法思想，綜合的考慮了我國古代的社會因素、文化因素等，具有一定的積極意義。所以，在進(jìn)行刑法學(xué)習(xí)和研究時(shí)，不能僅拘泥于對國外學(xué)術(shù)的研究和借鑒，也要研究中國古代刑法，反思不合理的部分，吸收精華部分，這樣才能促進(jìn)我國刑法在自己的道路上不斷進(jìn)步和發(fā)展。

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