統(tǒng)一性為核心的國(guó)家司法考試制度改革研究

郭春濤（司法部司法研究所研究員）

統(tǒng)一性為核心的國(guó)家司法考試制度改革研究

郭春濤（司法部司法研究所研究員）

考量13年司法考試制度的運(yùn)行①國(guó)家統(tǒng)一司法考試制度自2002年起至今已運(yùn)行了13年，其間進(jìn)行了13次考試。，可以發(fā)現(xiàn)，統(tǒng)一性和多元化的博弈貫穿其中。司法考試統(tǒng)一了法律職業(yè)門檻，統(tǒng)一了報(bào)考學(xué)歷條件，參考人員覆蓋全中國(guó)。然而，在中國(guó)社會(huì)實(shí)踐的重塑下，司法考試的統(tǒng)一性受到了沖擊，多元化的特點(diǎn)凸顯。統(tǒng)一性契合平等權(quán)的要義和平等擔(dān)任公職權(quán)的真諦，因此統(tǒng)一性在國(guó)家司法考試中存在具有正當(dāng)性。鑒于法律職業(yè)一體化的目標(biāo)尚未實(shí)現(xiàn)，本文以統(tǒng)一性為核心，以建設(shè)法治國(guó)家的基本理論為指導(dǎo)，結(jié)合我國(guó)的政治體制、傳統(tǒng)、文化、民族、經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況等實(shí)際因素，提出改革和完善我國(guó)司法考試制度的建議。

一、統(tǒng)一性和多元化的博弈：國(guó)家司法考試制度運(yùn)行13年檢視

司法考試制度運(yùn)行13年來(lái)，“64萬(wàn)人通過(guò)考試，超半數(shù)從事法律職業(yè)”②奚天寶：《國(guó)家司法考試制度實(shí)施13年不斷改革完善——64萬(wàn)人過(guò)考試超半數(shù)從事法律職業(yè)》，司法部政府網(wǎng)http://www.moj.gov. cn/sfks/content/2014-09/17/content_5765294_2.htm，2014年12月4日訪問(wèn)。，通過(guò)考試人數(shù)占2014年全國(guó)總?cè)藬?shù)的萬(wàn)分之4.7③來(lái)源于中華人民共和國(guó)中央人民政府網(wǎng)站http://www.gov.cn/的數(shù)據(jù)：2014年全國(guó)總?cè)丝?36072萬(wàn)人。。從實(shí)證分析的視角，檢視司法考試制度運(yùn)行13年的歷程，考量司法考試的性質(zhì)、報(bào)考條件、分?jǐn)?shù)線、資格證書(shū)等要素，可以發(fā)現(xiàn)：統(tǒng)一性和多元化，是閃爍在其中一以貫之的兩個(gè)鮮明標(biāo)簽。

（一）統(tǒng)一性的體現(xiàn)

國(guó)家司法考試制度最為突出的特征是其始終強(qiáng)調(diào)的“統(tǒng)一性”，因此這一考試也常常被稱為“國(guó)家統(tǒng)一司法考試”。13年的司法考試，統(tǒng)一了法律職業(yè)門檻、報(bào)考條件，將司法考試的覆蓋面擴(kuò)大至港澳臺(tái)地區(qū)，使其成為覆蓋全中國(guó)的統(tǒng)一考試。

1.四考合一，法律職業(yè)門檻統(tǒng)一。2002年司法考試制度建立前，從事律師職業(yè)的人員，必須參加全國(guó)律師資格統(tǒng)一考試，而擔(dān)任初任法官和初任檢察官的人員，要分別參加法院系統(tǒng)、檢察系統(tǒng)內(nèi)部組織的考試。律師、法官和檢察官各有自己的考試和門檻。隨著《法官法》、《檢察官法》、《律師法》的修訂，初任法官、初任檢察官和申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)都必須參加一個(gè)考試，即國(guó)家統(tǒng)一司法考試，只要通過(guò)了國(guó)家統(tǒng)一司法考試，就同時(shí)取得擔(dān)任法官、檢察官和律師資格，這實(shí)際上是統(tǒng)一了法律職業(yè)門檻。修訂后的《中華人民共和國(guó)公證法》第18條規(guī)定，擔(dān)任公證員，必須通過(guò)國(guó)家司法考試。《國(guó)家司法考試實(shí)施辦法》第2條，強(qiáng)調(diào)其內(nèi)容為“四考合一”；第8條規(guī)定國(guó)家司法考試實(shí)行全國(guó)統(tǒng)一命題；第10條規(guī)定國(guó)家司法考試實(shí)行全國(guó)統(tǒng)一評(píng)卷。這些規(guī)定無(wú)一不是在強(qiáng)調(diào)司法考試的“統(tǒng)一”二字。綜上，國(guó)家司法考試構(gòu)成了法官、檢察官、律師、公證員四職業(yè)的統(tǒng)一門檻，改變了以往四種考試并存的局面。

2.報(bào)考條件，學(xué)歷要求統(tǒng)一。修改前的《法官法》、《律師法》、《檢察官法》對(duì)擔(dān)任法官、檢察官、律師的學(xué)歷條件要求較低，只要專科即可。這三部法律經(jīng)修改后，將學(xué)歷條件從原則上統(tǒng)一為本科，?？浦皇抢?。據(jù)《國(guó)家司法考試實(shí)施辦法》第15條的規(guī)定， 參加國(guó)家司法考試的學(xué)歷條件為本科。由于初任法官、初任檢察官、申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)和擔(dān)任公證員必須通過(guò)國(guó)家司法考試，取得法律職業(yè)資格，這實(shí)際上將四職業(yè)的學(xué)歷原則上統(tǒng)一為本科。

3. 覆蓋面擴(kuò)大至港澳臺(tái)地區(qū)，參考人員覆蓋全中國(guó)。2004年之前的司法考試只向大陸地區(qū)的考生開(kāi)放，港澳臺(tái)地區(qū)居民被排除在外。根據(jù)司法部《香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)居民參加國(guó)家司法考試若干規(guī)定》第2條，從2004年開(kāi)始，香港、澳門特別行政區(qū)的居民只要是中國(guó)公民，就可以報(bào)名參加國(guó)家司法考試。根據(jù)司法部《臺(tái)灣居民參加國(guó)家司法考試若干規(guī)定》第2條，從2008年開(kāi)始，臺(tái)灣地區(qū)居民可以報(bào)名參加國(guó)家司法考試。這樣，國(guó)家司法考試的范圍覆蓋面擴(kuò)大至港澳臺(tái)地區(qū)，參考人員覆蓋全中國(guó)，這是司法考試統(tǒng)一性的重大進(jìn)步和重要體現(xiàn)。

（二）多元化的體現(xiàn)

然而，在統(tǒng)一性的旋律中，躍動(dòng)著多元化的音符。在中國(guó)社會(huì)實(shí)踐的重塑下，多元化的音符時(shí)強(qiáng)時(shí)弱，沖擊著旋律。多元化凸現(xiàn)在以下方面：

1.學(xué)歷多元。統(tǒng)一性意味著，參加國(guó)家司法考試，律師、法官、檢察官、公證員取得法律職業(yè)資格，學(xué)歷原則上統(tǒng)一為本科。但司法考試原則上統(tǒng)一本科學(xué)歷之際，?？茖W(xué)歷與本科學(xué)歷同時(shí)并存。

?？茖W(xué)歷與本科學(xué)歷同時(shí)并存，最初以臨時(shí)性政策出現(xiàn)，但司法考試制度運(yùn)行13年來(lái)，放寬學(xué)歷的臨時(shí)性政策，不但沒(méi)有被取消，反而長(zhǎng)期堅(jiān)持下來(lái)，而且放寬學(xué)歷的地方呈擴(kuò)大趨勢(shì)（見(jiàn)表1）。2013年，從表1看，放寬地區(qū)達(dá)到 1412個(gè)，而當(dāng)年，全國(guó)共有2853個(gè)縣級(jí)行政區(qū)劃單位，放寬地區(qū)占當(dāng)年全國(guó)所有縣級(jí)行政區(qū)劃單位的49.49% 。2014年，從表1看，放寬地區(qū)達(dá)到 1410個(gè)，首次出現(xiàn)下降，放寬地區(qū)比2013年少了2個(gè)④數(shù)據(jù)來(lái)源：司法部政府網(wǎng)http://www.moj.gov.cn/sfks/content/2014-06/09/content_5581509.htm?node=8011， 2014年12月4日訪問(wèn)。。

2.分?jǐn)?shù)線多元，以及伴隨多元化分?jǐn)?shù)線的法律資格證書(shū)的多元。統(tǒng)一性要求統(tǒng)一司法考試應(yīng)以統(tǒng)一的分?jǐn)?shù)線適用于所有考生，司法考試通過(guò)的標(biāo)準(zhǔn)是統(tǒng)一的。但在實(shí)際運(yùn)行中卻存在四類分?jǐn)?shù)線，即合格線、放寬線、單獨(dú)線和西藏線。同時(shí)司法部頒發(fā)的法律職業(yè)資格證書(shū)也存在多元，即分A、B、C三類。

分?jǐn)?shù)線方面，“合格線”是由司法部商請(qǐng)最高人民法院、最高人民檢察院并依據(jù)國(guó)家對(duì)法官、檢察官、律師隊(duì)伍發(fā)展的實(shí)際需求，確定當(dāng)年國(guó)家司法考試的合格分?jǐn)?shù)線，簡(jiǎn)稱為“合格線”?！胺艑捑€”是由司法部根據(jù)《司法部關(guān)于確定國(guó)家司法考試放寬報(bào)名學(xué)歷條件地方的意見(jiàn)》，對(duì)符合《國(guó)家司法考試放寬報(bào)名學(xué)歷條件地方名單》中所規(guī)定地方的應(yīng)試人員，將合格分?jǐn)?shù)線放寬到“合格線”以下，簡(jiǎn)稱為“放寬線”?！皢为?dú)線”是司法部考慮到有少數(shù)地方對(duì)通曉并使用民族語(yǔ)言文字的法律職業(yè)人員迫切需求，對(duì)于使用少數(shù)民族語(yǔ)言文字試卷參加考試的少數(shù)民族應(yīng)試人員單獨(dú)確定合格分?jǐn)?shù)標(biāo)準(zhǔn)，簡(jiǎn)稱為“單獨(dú)線”?！拔鞑鼐€”是司法部考慮到西藏自治區(qū)自然環(huán)境的特殊性和法律人才短缺的實(shí)際情況，將西藏自治區(qū)的合格分?jǐn)?shù)線放寬到一定分?jǐn)?shù)以下，簡(jiǎn)稱為“西藏線”（見(jiàn)表2）。

從表2可看出，國(guó)家司法考試的分?jǐn)?shù)線經(jīng)歷了從兩類到三類再到四類的變化。開(kāi)始時(shí)，存在著“合格線”、“放寬線”兩類分?jǐn)?shù)線，2003年增加了“單獨(dú)線”，2007年增加了“西藏線”。2008年之后，便是穩(wěn)定的四類分?jǐn)?shù)線并存了。使用民族語(yǔ)言文字參加考試的民族考生，司法部只是確定劃線的方式，沒(méi)有具體分?jǐn)?shù)線的數(shù)據(jù)。

表2 司法考試13年“合格線、放寬線、單獨(dú)線和西藏線”四類分?jǐn)?shù)線表

法律職業(yè)資格證書(shū)方面，由于符合司法考試報(bào)名人員的學(xué)歷不同，確定的合格分?jǐn)?shù)線也不相同，因此，通過(guò)國(guó)家司法考試的人員，經(jīng)本人申請(qǐng)由司法部統(tǒng)一頒發(fā)“法律職業(yè)資格證書(shū)”，其適用范圍也不相同，分為A、B、C三類。具體為:A類，適用于報(bào)名學(xué)歷為大學(xué)本科以上，考試成績(jī)?yōu)?60分以上的應(yīng)試人員。此類證書(shū)效力無(wú)地域限制。B類，適用于放寬報(bào)名學(xué)歷條件地區(qū)，且報(bào)名學(xué)歷為法律專業(yè)?？?，考試成績(jī)?yōu)?60分以上的應(yīng)試人員。C類，適用于放寬報(bào)名學(xué)歷條件地區(qū)，考試成績(jī)略低于及格線一定幅度的應(yīng)試人員。此類人員包括報(bào)名學(xué)歷為法律專業(yè)?？坪痛髮W(xué)本科以上兩種情況。B證、C證在司法考試放寬地區(qū)的職業(yè)選擇，按最高法、最高檢和司法部的有關(guān)規(guī)定辦理。

3.全國(guó)性的考試名實(shí)難符。目前，港澳臺(tái)三地各有選拔法律職業(yè)人才的司法考試制度，盡管允許港澳臺(tái)地區(qū)居民參加大陸地區(qū)的國(guó)家司法考試，但這只是方便他們?cè)诖箨懙貐^(qū)執(zhí)業(yè)，如果他們回到港澳臺(tái)地區(qū)從事法律職業(yè)，還必須參加港澳臺(tái)地區(qū)的司法考試。大陸地區(qū)國(guó)家司法考試的效力不及于港澳臺(tái)地區(qū)，這使得國(guó)家司法考試的覆蓋面及于全國(guó)名不符實(shí)，司法考試的統(tǒng)一性受到挑戰(zhàn)。

二、統(tǒng)一性在國(guó)家司法考試制度中存在的正當(dāng)性

“統(tǒng)一性在國(guó)家司法考試制度中存在的正當(dāng)性”意味著：國(guó)家司法考試制度設(shè)計(jì)、運(yùn)行的全過(guò)程，必須體現(xiàn)統(tǒng)一性，統(tǒng)一性在國(guó)家司法考試中，是應(yīng)該獲得普遍認(rèn)可的。

(一) 統(tǒng)一性在國(guó)家司法考試制度中存在的正當(dāng)性的基本含義

正當(dāng)性不是專屬于某一學(xué)科的專有術(shù)語(yǔ)，而是法哲學(xué)、政治哲學(xué)、社會(huì)學(xué)、倫理學(xué)等多個(gè)學(xué)科的核心概念。在倫理學(xué)中，一般而言，正當(dāng)是指社會(huì)的應(yīng)該，是“基于社會(huì)需要目標(biāo)而形成的社會(huì)領(lǐng)域的善，而其客體則必須是人的行為”⑥王海明著：《新倫理學(xué)》，商務(wù)印書(shū)館2002年版，第41頁(yè)。。 在法學(xué)中，與正當(dāng)性相對(duì)應(yīng)的詞，在英文中是ligitimacy，中譯為“正當(dāng)性”，也有學(xué)者將其譯為“正統(tǒng)性”、“合法性”，意思是某種公共權(quán)力或政治秩序符合某種抽象的法則或原理。它與“合法律性”相對(duì)應(yīng)，但有著明顯的不同，其強(qiáng)調(diào)的合法律性，應(yīng)直接歸位于某種實(shí)在法依據(jù)或具體規(guī)定。從深層次上說(shuō)，正當(dāng)性是一種社會(huì)的善，其最終和最高的衡量標(biāo)尺是整個(gè)人類主體的根本利益，是社會(huì)的需要和目標(biāo)⑦王明文：《作為一種職業(yè)準(zhǔn)入控制機(jī)制的統(tǒng)一司法考試制度:基于制度目標(biāo)設(shè)計(jì)正當(dāng)性的考察》，《白城師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2013年第4期。。

以正當(dāng)性作為標(biāo)尺，以整個(gè)人類主體的根本利益作為社會(huì)的需要和目標(biāo)來(lái)衡量，統(tǒng)一的國(guó)家司法考試，如前所述，在制度的設(shè)計(jì)時(shí)，無(wú)論是國(guó)家統(tǒng)一組織、內(nèi)容為“四考合一”、實(shí)行全國(guó)統(tǒng)一命題、 全國(guó)統(tǒng)一評(píng)卷，還是國(guó)家司法考試構(gòu)成了法官、檢察官、律師、公證員四職業(yè)的統(tǒng)一門檻，這些規(guī)定無(wú)一不是在強(qiáng)調(diào)司法考試的“統(tǒng)一”二字。同時(shí)，統(tǒng)一司法考試制度功能的發(fā)揮有力地促進(jìn)了法律職業(yè)共同體的形成。統(tǒng)一司法考試制度作為制度之一種，也有著自身獨(dú)特的確保制度目標(biāo)順利實(shí)現(xiàn)的功能。換言之，只有具備了有利于制度目標(biāo)和價(jià)值追求實(shí)現(xiàn)的功能，統(tǒng)一司法考試制度才會(huì)確保自身的正當(dāng)性；反之，不具備實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一司法考試制度目標(biāo)的功能或不利于實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一司法考試制度的價(jià)值追求，就不能承認(rèn)這一制度的正當(dāng)性?！皣?guó)家統(tǒng)一司法考試制度的建立和實(shí)施，適應(yīng)依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的需要”⑧劉亞娜,汪大洋：《論刑事和解在重罪案件中的適用》，《求索》2012年第3期。，從多方面促進(jìn)了中國(guó)法治事業(yè)的發(fā)展，“在中國(guó)法治建設(shè)和司法官管理歷史上具有里程碑意義”⑨徐鶴喃、郭立新：《統(tǒng)一司法考試研討會(huì)綜述》，《環(huán)球法律評(píng)論》2002(春季)卷。。

(二)統(tǒng)一性契合平等權(quán)的要義

正如法國(guó)歷史學(xué)家、政治家托克維爾所說(shuō)，“追求平等的激情是一個(gè)不可抗拒的力量，凡是想與它抗衡的人或權(quán)力，都必將被它摧毀和打倒”⑩［美］托克維爾著、 董果良譯：《論美國(guó)的民主》，商務(wù)印書(shū)館1988年版, 第624頁(yè)。。平等權(quán)的要義在于，公民同等地依法享有權(quán)利和履行義務(wù)。國(guó)家司法考試統(tǒng)一性并非目的，而是手段，平等性才是國(guó)家司法考試價(jià)值追求的目標(biāo)。統(tǒng)一司法考試的出臺(tái)正是基于對(duì)平等理念的追求。

憲法對(duì)平等權(quán)最為經(jīng)典性的表述就是：“公民在法律面前一律平等。”“平等權(quán)的內(nèi)容包括法律人格、法律權(quán)利、法律義務(wù)和法律待遇的平等”11孫國(guó)華：《中華法學(xué)大辭典·法理學(xué)卷》，中國(guó)檢察出版社1997年版，第332頁(yè)。。平等權(quán)并不僅指在適用法律上的平等，它指的是所有的公民平等地享有法律規(guī)定的權(quán)利，平等地履行法律規(guī)定的義務(wù)，國(guó)家機(jī)關(guān)在適用法律時(shí)平等地對(duì)待所有的公民，在保護(hù)或懲罰上一視同仁，不可因人而異，任何組織或個(gè)人都沒(méi)有超出憲法和法律的特權(quán)。

但“平等保護(hù)并非機(jī)械地、無(wú)條件地不允許有任何差別對(duì)待”12［日］阿部照哉，周宗憲譯：《憲法基本的人權(quán)》，中國(guó)臺(tái)灣元照出版公司 2001年版，第114頁(yè)。。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)的解釋：“國(guó)家統(tǒng)一司法考試制度，原則上應(yīng)當(dāng)理解為包括統(tǒng)一組織、統(tǒng)一命題、統(tǒng)一分?jǐn)?shù)線等含義”。不過(guò)“面對(duì)我國(guó)地域上的現(xiàn)實(shí)差異性，司法考試制度就一直處在形式統(tǒng)一與實(shí)質(zhì)平等的博弈中”13周慧蕾：《從“小司考”到“特許律師”——國(guó)家司法考試統(tǒng)一性的反思》，《溫州大學(xué)學(xué)報(bào).社會(huì)科學(xué)版》2013年第6期。。這從司法考試報(bào)名資格的放寬、四類分?jǐn)?shù)線的劃定、資格證書(shū)A、B、C三類的分類管理上都能體現(xiàn)出來(lái)。關(guān)于司法考試者的報(bào)名資格限制問(wèn)題，特別是學(xué)歷、專業(yè)上的要求，在國(guó)家司法考試制度正式確立前后一直備受關(guān)注。時(shí)任司法部國(guó)家司法考試司司長(zhǎng)杜國(guó)興就曾撰文對(duì)國(guó)家司法考試報(bào)名資格問(wèn)題進(jìn)行解釋14杜國(guó)興：《國(guó)家司法考試制度略論》，《法學(xué)家》2002 年第5期。。學(xué)者們也對(duì)此進(jìn)行了熱烈的理論探討15徐鶴喃、郭立新：《統(tǒng)一司法考試研討會(huì)綜述》，《環(huán)球法律評(píng)論》2002 年第1期。。具體觀點(diǎn)上，有學(xué)者主張參加考試者的背景限制在法律專業(yè)本科生及本科以上范圍內(nèi)16賀衛(wèi)方：《統(tǒng)一司法考試二題》，《法律科學(xué)》 2001年第5期。。有學(xué)者則認(rèn)為，報(bào)考資格是采取民主主義（全體公眾均可報(bào)考），還是職業(yè)主義（經(jīng)過(guò)科班訓(xùn)練的人才能報(bào)考），是一個(gè)值得進(jìn)一步反思的問(wèn)題。而其中關(guān)于法律職業(yè)資格證書(shū)的分類與適用范圍的規(guī)定，其合法性與合理性曾遭到一些學(xué)者的批評(píng)與質(zhì)疑17何兵：《司法部限制〈職業(yè)資格證書(shū)〉適用范圍,是否違反行政許可法》，http://www.tianya.cn/publicforum/Content/law/1/27261.shtml， 2014年12月4日訪問(wèn)。。雖然，統(tǒng)一司法考試出臺(tái)的背后有著精英司法理念的支撐18張建偉：《統(tǒng)一司法資格考試:觀察與省思》，《政法論壇》2011年第1期。，但若從發(fā)生學(xué)的視角追溯，統(tǒng)一司法考試更凸顯了對(duì)平等理念的訴求。因?yàn)橐郧暗穆蓭熧Y格考試在難度上遠(yuǎn)遠(yuǎn)地高于初任法官與初任檢察官考試，將“三考”統(tǒng)一，使法官、檢察官和律師的職業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)相同，從而使法律職業(yè)人員從業(yè)平等化。

（三）統(tǒng)一性契合平等擔(dān)任公職權(quán)的真諦

職業(yè)化強(qiáng)調(diào)法官、檢察官、律師等法律職業(yè)的專業(yè)化和精英化，注重正當(dāng)程序在法律實(shí)踐中的意義，主張行業(yè)自治和司法獨(dú)立，反對(duì)政府、媒體、公眾或其他外部主體對(duì)于法律系統(tǒng)內(nèi)部運(yùn)作過(guò)程的干預(yù)19強(qiáng)世功：《法律共同體宣言》，《中外法學(xué)》2001年第3期。。當(dāng)把門檻提高，要求逢進(jìn)必考，而且必須是統(tǒng)一的國(guó)家司法考試時(shí)，部分人所享有的特權(quán)也就被逐漸消解了，故而社會(huì)逐步走向司法職業(yè)獲取的平等化?！八^‘職業(yè)化’，在社會(huì)學(xué)中的原意是指一個(gè)行業(yè)通過(guò)控制教育、行業(yè)準(zhǔn)入、職業(yè)團(tuán)體、倫理規(guī)范等方式形成自治性的職業(yè)共同體并獲得市場(chǎng)壟斷地位的社會(huì)過(guò)程”20。若從這一角度來(lái)分析，低門檻和內(nèi)部性，正是統(tǒng)一國(guó)家司法考試制度出臺(tái)時(shí)所致力于要改變的狀況，統(tǒng)一國(guó)家司法考試一直在孜孜追求著平等性。具體到法官、檢察官、律師與公證員的從業(yè)要求上，則彰顯了公民平等擔(dān)任公職權(quán)的真諦。這一基本權(quán)利的實(shí)質(zhì)內(nèi)容來(lái)自憲法第2條，而其基本權(quán)利的外觀，則來(lái)自于人權(quán)條款的折射 。21夏澤祥：《美國(guó)憲法第九修正案研究》，山東人民出版社2012年版，第73頁(yè)。

三、以統(tǒng)一性為核心，以建設(shè)法治國(guó)家的基本理論為指導(dǎo)，改革完善司法考試制度

（一）與我國(guó)具體國(guó)情相適應(yīng)，是司法考試制度改革完善的邏輯起點(diǎn)

“任何一個(gè)國(guó)家的法律都必須立足于這個(gè)特定社會(huì)語(yǔ)境的文化、歷史和民情”22劉思達(dá)：《中國(guó)法律的形狀》，《中外法學(xué)》2014年第4期。。 通過(guò)對(duì)域外司法制度考察可以發(fā)現(xiàn)，世界上并不存在普適性的司法考試模式。司法考試是各國(guó)法律職業(yè)準(zhǔn)入的標(biāo)準(zhǔn)之一，除英國(guó)之外，美國(guó)、德國(guó)、日本都有統(tǒng)一的司法考試。但不同的是，各國(guó)在限定法律職業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)時(shí)又附加了其他限定條件。美國(guó)規(guī)定只有“法學(xué)院”的學(xué)生可以參加司法考試，從事法律職業(yè)。德國(guó)法學(xué)本科畢業(yè)生從事法律職業(yè)，要通過(guò)兩次考試，通過(guò)第一次考試完成相應(yīng)的見(jiàn)習(xí)可以成為律師，或者從事其他與法律職業(yè)相關(guān)的工作，但想要成為法官則要通過(guò)第二次考試，且通過(guò)率很低，對(duì)于低層次的法律從業(yè)人員，則有高等行政學(xué)院和各類職業(yè)教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行定向培養(yǎng)。日本只有“法科大學(xué)院”畢業(yè)的學(xué)生可以參加司法考試，“法科大學(xué)院”畢業(yè)的學(xué)生既包括法學(xué)本科畢業(yè)生也包括非法學(xué)本科畢業(yè)生。因此，一國(guó)的司法考試模式必須與本國(guó)的權(quán)力體制、傳統(tǒng)、文化、民族、經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況等具體國(guó)情相適應(yīng)，這是改革和完善我國(guó)統(tǒng)一司法考試制度的邏輯起點(diǎn)。

（二）以統(tǒng)一性為核心，是司法考試制度改革完善的基本思路

統(tǒng)一性的框架下，基本思路是：把現(xiàn)行的統(tǒng)一司法考試變成第二次司法考試，組織者仍然是司法部，參考人員為通過(guò)各司法區(qū)或各省司法考試并取得法律職業(yè)資格的人，分?jǐn)?shù)線為全國(guó)統(tǒng)一一條線，通過(guò)了司法部組織的司法考試的考生，取得全國(guó)通用的法律職業(yè)資格，合格者服務(wù)范圍不受限制，全國(guó)通用。這樣改革，既能維護(hù)現(xiàn)行司法考試制度的穩(wěn)定性，又解決了國(guó)家司法考試效力不及于港澳臺(tái)地區(qū)的問(wèn)題，維護(hù)了國(guó)家統(tǒng)一司法考試的權(quán)威性，使統(tǒng)一司法考試制度的統(tǒng)一性名副其實(shí)。

（三）司法考試改革完善的具體設(shè)想

1. 制定司法考試行政法規(guī)。建議由國(guó)務(wù)院制定國(guó)家統(tǒng)一司法考試行政法規(guī)。目前，《國(guó)家司法考試實(shí)施辦法》是規(guī)范國(guó)家統(tǒng)一司法考試的直接依據(jù)，該實(shí)施辦法由司法部制定，從法律位階上屬于部門規(guī)章，從法律效力上低于法律、行政法規(guī)。國(guó)家統(tǒng)一司法考試具有國(guó)家性和統(tǒng)一性，不應(yīng)該由位階較低的部門規(guī)章來(lái)規(guī)定。以部門規(guī)章來(lái)規(guī)制司法考試制度，有損我國(guó)國(guó)家司法考試的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。國(guó)家司法考試應(yīng)該由行政法規(guī)來(lái)調(diào)整，應(yīng)由國(guó)務(wù)院制定國(guó)家統(tǒng)一司法考試條例。

2.實(shí)行分級(jí)、二次考試制。建議司法考試實(shí)施分級(jí)、二次考試制，即把統(tǒng)一司法考試分成兩個(gè)級(jí)別的考試類型，分二次考試，頒發(fā)不同級(jí)別的資格證書(shū)。分級(jí)考試制度也不是一種考試獨(dú)創(chuàng)，“韓國(guó)一個(gè)完整的司法考試分三次進(jìn)行，德國(guó)一個(gè)完整的司法考試也分兩次進(jìn)行”23李慧敏：《試論我國(guó)統(tǒng)一司法考試的三大轉(zhuǎn)向》，《法制與社會(huì)》2008年第10期（下)。。國(guó)家司法考試分階段進(jìn)行，把現(xiàn)有的“一考定終身”的一次考試改為兩次考試，分別和不同級(jí)別的考試相對(duì)應(yīng)。第一次司法考試由各司法區(qū)或各?。òǜ郯呐_(tái)地區(qū)）自行組織，頒發(fā)地方法律職業(yè)資格證書(shū)，目的就是為地方輸送法律職業(yè)人才。第二次司法考試由司法部組織，參考人員為第一次司法考試合格者并具有法律本科學(xué)歷，目的是選拔法律精英人才。通過(guò)第二次司法考試者，由司法部頒發(fā)“國(guó)家法律職業(yè)資格證書(shū)”，這種法律職業(yè)資格證書(shū)全國(guó)通用。

3.結(jié)合法律職業(yè)教育，實(shí)行再注冊(cè)制。建議實(shí)施法律職業(yè)資格的再注冊(cè)制度，即通過(guò)統(tǒng)一司法考試，獲得法律職業(yè)資格證書(shū)者，在一定期限內(nèi)要再次接受司法部相關(guān)部門的審核。審核通過(guò)者，再次獲得從事法律職業(yè)的資格證書(shū)；審核不通過(guò)者，將被取消從事法律職業(yè)的資格，原來(lái)其所擁有的法律職業(yè)資格證書(shū)自動(dòng)失效。與法律職業(yè)資格再注冊(cè)制度相配合的是，法律職業(yè)資格的再審核制度和法律職業(yè)者的繼續(xù)教育制度。再審核注冊(cè)制，以法律職業(yè)者的繼續(xù)教育為基礎(chǔ)，即通過(guò)了統(tǒng)一司法考試，拿到了法律職業(yè)資格證書(shū)，并不意味著一勞永逸，而是需要繼續(xù)學(xué)習(xí)，定期參加項(xiàng)目培訓(xùn)班，隨時(shí)了解法律理論及實(shí)踐的發(fā)展。參加培訓(xùn)班，取得繼續(xù)教育合格證書(shū)者，是其職業(yè)資格再注冊(cè)的一個(gè)必要條件，再附之以其他相關(guān)制度的建立與運(yùn)行，保證法律職業(yè)資格證書(shū)的時(shí)效性和實(shí)效性。

（責(zé)任編輯 朱騰飛）