郄龍騰　于 淼

（071000　河北大學(xué)政法學(xué)院　河北 保定）

破產(chǎn)證券公司投資者保護(hù)問題研究

郄龍騰于 淼

（071000河北大學(xué)政法學(xué)院河北 保定）

當(dāng)前我國證券公司破產(chǎn)中投資者權(quán)益保護(hù)制度尚不完善，現(xiàn)實(shí)中存在大量證券公司破產(chǎn)侵害投資者權(quán)益的情形。本文從加強(qiáng)投資者權(quán)益保護(hù)，構(gòu)建有效的利益維護(hù)機(jī)制出發(fā)，分析了當(dāng)前我國證券投資者保護(hù)的現(xiàn)實(shí)困境，學(xué)習(xí)和借鑒歐美成熟的證券投資者保護(hù)機(jī)制的基礎(chǔ)上就完善我國證券公司破產(chǎn)程序中的投資者權(quán)益保護(hù)提出相關(guān)法學(xué)思考。

證券公司；破產(chǎn)清算；投資者保護(hù)

1　破產(chǎn)證券公司“投資者”的界定

本文所指的投資者主要是證券公司的客戶，投資者保護(hù)主要是針對證券公司客戶的保護(hù)。

破產(chǎn)證券公司投資者作為民事行為的主體享有平等的權(quán)利。然而在實(shí)際的投資行為中享有權(quán)利的投資者同作為義務(wù)的券商卻在事實(shí)上處于不平等的地位。對于證券公司的投資者來說，證券公司在經(jīng)濟(jì)方面、專業(yè)知識方面、信息來源方面具有更多的優(yōu)勢，而證券公司的投資者在方方面面處于相對弱勢地位，往往因自身的局限性，受證券公司或關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的行為的影響較深。當(dāng)證券公司出現(xiàn)破產(chǎn)的情景時，投資者所表現(xiàn)出來的抗風(fēng)險性較弱。

2　我國破產(chǎn)證券公司投資者保護(hù)存在的問題

2.1證券類資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓不合理導(dǎo)致資產(chǎn)減值

目前，證券公司破產(chǎn)包括兩個步驟，即行政處置和司法清算。證券類資產(chǎn)是指證券公司為保證證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)正常運(yùn)行所需的資產(chǎn)，根據(jù)《高風(fēng)險證券公司證券類資產(chǎn)處置指導(dǎo)意見》第8條的規(guī)定：“證券類資產(chǎn)主要包括證券營業(yè)部（服務(wù)部）、經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)部、信息技術(shù)部、清算中心、機(jī)房、運(yùn)營維護(hù)部門及其他相關(guān)部門的實(shí)物資產(chǎn)及必須的交易席位。與保持證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)正常進(jìn)行沒有直接關(guān)系的房產(chǎn)、汽車、商譽(yù)、遞延資產(chǎn)、自營證券、自由資金等資產(chǎn)不納入處置范圍?！弊C券公司進(jìn)入破產(chǎn)程序后，其相關(guān)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)給其他符合條件的券商，為保護(hù)投資者的利益穩(wěn)定金融市場，應(yīng)將證券資產(chǎn)一同轉(zhuǎn)出或賣出。將實(shí)物轉(zhuǎn)化成現(xiàn)金，加入破產(chǎn)財產(chǎn)，提高兌付的可能性。但在證券類資產(chǎn)轉(zhuǎn)出中存在一些問題，致使轉(zhuǎn)出中資產(chǎn)減值。

2.2債權(quán)分配不平等

證券公司破產(chǎn)財產(chǎn)分配不公，最直接的體現(xiàn)就是只將個人債權(quán)納入債權(quán)回購范圍而將機(jī)構(gòu)債權(quán)排除在外?！秱€人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金收購實(shí)施辦法》中規(guī)定：“正常經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)客戶證券被金融機(jī)構(gòu)挪用、用于回購融資或以其他侵權(quán)方式處分的機(jī)構(gòu)客戶證券，按被挪用的證券類別單獨(dú)登記，認(rèn)真甄別，從嚴(yán)核實(shí)，明確責(zé)任，統(tǒng)籌研究”，盡管該法律確定了機(jī)構(gòu)債權(quán)的地位，但沒有將它列入保護(hù)范圍，筆者認(rèn)為設(shè)定破產(chǎn)制度的目的在于平衡各方債權(quán)人的利益，最大程度地實(shí)現(xiàn)各債權(quán)人的債權(quán)，機(jī)構(gòu)投資者雖然在資金、獲取信息方面比普通投資者更具有優(yōu)勢，但并不意味著法律只保護(hù)弱勢一方，《破產(chǎn)法》的平等品質(zhì)要求不能將個人債權(quán)置于優(yōu)先受償?shù)匚弧?/p>

2.3證券投資者保護(hù)基金制度的缺陷

針對證券公司違反規(guī)定挪用客戶資金等導(dǎo)致投資者權(quán)益受到侵害，我國制定和實(shí)施了《證券投資者保護(hù)基金管理辦法》（簡稱管理辦法）伴隨著法律的誕生，證券投資者保護(hù)基金公司也成立了。按照《管理辦法》的規(guī)定，證券投資者保護(hù)基金公司負(fù)責(zé)證券投資者保護(hù)基金的籌集、使用和管理，但從其運(yùn)行體制上來看，其依附了中國證監(jiān)會的主導(dǎo)，作為證監(jiān)會的一個附屬機(jī)構(gòu)，缺乏獨(dú)立性。而且我國證券投資者保護(hù)制度是在證券市場風(fēng)險頻發(fā)的背景下被迫建立的，很多措施帶有應(yīng)急色彩，實(shí)踐操作性不強(qiáng)。從本質(zhì)上而言，這一制度屬于事后救濟(jì)，在證券公司破產(chǎn)清算過程中發(fā)揮的作用有限，對投資者權(quán)益的保護(hù)效果不是很有效。總之，我國證券投資者保護(hù)制度與歐美成熟的證券投資者保護(hù)制度相比并不成熟與完善，主要體現(xiàn)在運(yùn)作模式、資金來源與賠付程序等眾多方面。

3　解決破產(chǎn)證券公司中投資者保護(hù)問題的思路

3.1構(gòu)建市場化的破產(chǎn)制度

根據(jù)證監(jiān)會對證券類資產(chǎn)的定義可以看出，我國的證券類資產(chǎn)指的僅僅是實(shí)物類資產(chǎn)，并不包括特許經(jīng)營權(quán)和客戶資源等無形資產(chǎn)，但實(shí)際上無形資產(chǎn)才是證券公司最主要的財產(chǎn)。其中特許經(jīng)營權(quán)，也就是通常所說的經(jīng)營牌照和營銷團(tuán)隊等，我國對于金融機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入還是比較嚴(yán)格的，因此證券公司若想獲得金融牌照，其成本是相當(dāng)昂貴的，并且經(jīng)過長期的運(yùn)營，品牌傳播和網(wǎng)絡(luò)覆蓋的效應(yīng)會使得這部分無形資產(chǎn)增值頗多，因此忽略該部分資產(chǎn)對于保護(hù)破產(chǎn)財產(chǎn)的價值是極為不利的。同樣，客戶資源對于證券公司的發(fā)展是最為重要的一個部分，通過多年積累，其價值不菲，并且證券公司破產(chǎn)時，受讓方也更為看中的是此部分。證券公司的“客戶賬戶”盡管不是實(shí)物性財產(chǎn)，但承接破產(chǎn)證券公司“客戶賬戶”的受讓方由于代替破產(chǎn)證券公司為這些賬戶的客戶提供與證券交易相關(guān)的各項服務(wù)從而獲得巨大的收益，因此，客戶賬戶本身雖然不是財產(chǎn)，但是具有巨大的財產(chǎn)價值，屬于財產(chǎn)性權(quán)利。

3.2穩(wěn)定債權(quán)收購標(biāo)準(zhǔn)

我國現(xiàn)行債權(quán)收購標(biāo)準(zhǔn)是只收購個人債權(quán)而忽略機(jī)構(gòu)債權(quán)，違背了債權(quán)平等性原則，導(dǎo)致一部分投資者壓榨另一部分投資者的權(quán)益。一些學(xué)者認(rèn)為，要確認(rèn)相對公平的債權(quán)收購標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)做兩方面的努力：一是確立債權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、二是確立機(jī)構(gòu)債權(quán)收購條件。界定個人債權(quán)與機(jī)構(gòu)債權(quán)可采取名義標(biāo)準(zhǔn)。雖然在目前我國證券市場發(fā)展不規(guī)范，證券公司違規(guī)操作頻繁發(fā)生的情況下，采取這一標(biāo)準(zhǔn)易導(dǎo)致實(shí)際上的個人債權(quán)變成機(jī)構(gòu)債權(quán)，而機(jī)構(gòu)投資者利用自身資金與信息優(yōu)勢，使這一債權(quán)在證券公司破產(chǎn)時得到收購。但在證券市場不斷發(fā)展的情況下，證券市場會更加規(guī)范，同時我們可以通過一系列的制度來規(guī)范此類現(xiàn)象的發(fā)生。具體做法是以客戶賬戶作為收購的基本單位，將同一投資者在同一證券公司開設(shè)的不同賬戶看作同一賬戶，將其金額合并計算，同時將因市場波動而形成的損失排除在收購范圍之外。

［1］尹正友，張興祥.《中美破產(chǎn)法律制度比較研究》［M］.北京法律出版社.2009.06出版

［2］潘泳霖.《證券市場投資者保護(hù)法律制度研究》［J］.復(fù)旦大學(xué)2011第二期

［3］吳玨一.《論我國破產(chǎn)重整制度》［J］.上海社會科學(xué)院.2012第一版

郄龍騰（1989.1～），男，漢族，河北邢臺人，碩士研究生在讀，現(xiàn)就讀于河北大學(xué)政法學(xué)院，民商法專業(yè)。

于淼（1992.6～），女，漢族，河北滄州，碩士研究生在讀，現(xiàn)就讀于河北大學(xué)政法學(xué)院，民商法專業(yè)。