程 莎

（637009　西華師范大學(xué)法學(xué)院　四川 南充）

中國傳統(tǒng)法文化之考察

程 莎

（637009西華師范大學(xué)法學(xué)院四川 南充）

中國傳統(tǒng)法文化伴隨著封建制度的發(fā)展延續(xù)幾千年，直至近代西方法制的侵入和傳統(tǒng)中國的衰落，被打上“人治”烙印的中華法系逐漸解體。然而，數(shù)千年來形成的傳統(tǒng)法文化精神卻根深蒂固地影響著現(xiàn)代人的法律思維，甚至成為現(xiàn)代法治中大力倡導(dǎo)的一部分。因此，考察傳統(tǒng)法文化仍然是完善現(xiàn)代法治關(guān)鍵的一步。

傳統(tǒng)法文化；現(xiàn)代法治；法文化考察

以我狹隘的觀點來看，法律學(xué)者，準(zhǔn)確地說應(yīng)是從事法律實務(wù)工作的人，對中國傳統(tǒng)法文化的關(guān)注甚少。就我本人而言，在大學(xué)本科時認(rèn)為反映傳統(tǒng)法文化的法制史并不是一門重要的學(xué)科，一來覺得枯燥乏味，二來認(rèn)為法制史對于將來打算從事律師實務(wù)的我來說，沒有多大的現(xiàn)實意義。隨著閱歷的增加和知識儲備的豐富，我漸漸開始明白，不懂傳統(tǒng)法文化，難懂中國歷史，難懂當(dāng)下法治和未來。

一、傳統(tǒng)法文化的起源

中國傳統(tǒng)法文化伴隨著封建制度的步伐確立和發(fā)展著，春秋戰(zhàn)國時期儒家和法家政法思想的碰撞與摩擦形成了中國獨特的法文化背景，即“天理”、“人情”和“國法”的交融。溯至夏商周時期，最初的權(quán)威者創(chuàng)造了權(quán)威出于“天命”的說法，但是在現(xiàn)實生活中，人們發(fā)現(xiàn)有些原則與通常認(rèn)為的公平明顯不符，因此 “天命”開始遭受質(zhì)疑。后來周朝統(tǒng)治者舉起“皇天無親，唯德是輔”的旗幟，開啟了“以德服人”的“德治”思想。

春秋戰(zhàn)國時期是個“百家爭鳴，百花齊放”的時代，其中儒、道、墨、法四家的政法理論奠定了中國法文化的基礎(chǔ)。而儒家和法家思想更是成為幾千年來中國封建制度的指導(dǎo)思想，甚至在當(dāng)今的現(xiàn)代化法治背景下仍發(fā)揮著重要作用。在儒家思想所認(rèn)為的社會規(guī)范中，道德和禮的作用遠(yuǎn)高于法，因為道德合乎絕大多數(shù)人相近的人性，最容易被一般人所接受，而禮作為日常行為規(guī)范，以具體的規(guī)定指導(dǎo)著人們的行為，更易被遵守，因此在社會規(guī)范的金字塔中道德和禮居于頂層地位。只有法，處于金字塔底層。儒家學(xué)派認(rèn)為法是由統(tǒng)治者制定，因此法的好壞有賴于統(tǒng)治者素質(zhì)的高低，而且一旦將社會規(guī)范以法的形式強(qiáng)制規(guī)定下來，既會出現(xiàn)法律掛一漏萬的現(xiàn)象，也會導(dǎo)致貪圖利益的小人磚法律漏洞的情況。因此他們認(rèn)為法律應(yīng)該是退而求其次的選擇。法家的思想，正與之相反，法家極力主張法律應(yīng)當(dāng)成為唯一的社會規(guī)范，所謂的道德和禮儀并沒有確切的內(nèi)涵，也沒有較高的執(zhí)行力。同時，他們主張重用法的強(qiáng)制力，以重刑的方式來規(guī)范人們的行為。

作為新時代的法學(xué)生，我顯然不太喜歡法家思想的偏執(zhí)，但可能帶著對法律的一絲偏愛，我也不完全贊成儒家思想。我認(rèn)為其夸大了道德和禮的作用，而輕視了法的作用。站在不同的立場，所謂的道德和禮沒有一個確定的標(biāo)準(zhǔn)，若以此來判案，法官便擁有較大的自由裁量權(quán)。不過在讀到張偉仁先生的看法時，我的心里稍微平衡了點。他認(rèn)為儒家并不輕視法，更沒有說不要法，只是由于法的缺陷，故需要道德和禮的支持。對這樣的觀點，我還是比較贊同的。“徒善不足以為政，徒法不能以自行”。我不是一個唯法律的人，我也清楚法律的合理性局限于立法者的思維，同時也受制于時代的變遷。這也引發(fā)了我另一個思考，就是在現(xiàn)今的社會治理中，如何才能更好地運(yùn)用好道德和法律這兩把劍？這也是目前立法者和司法者應(yīng)當(dāng)深思的問題。

二、傳統(tǒng)法文化對現(xiàn)代化法治的啟示

上述對傳統(tǒng)法文化的探討展示了其不完善的一面，同時也揭示了傳統(tǒng)法文化的精髓之處。在“依法治國”的社會主義現(xiàn)代化法治大背景下，越來越多的領(lǐng)導(dǎo)人、法律學(xué)者倡導(dǎo)將德治與法治相結(jié)合，這正是對傳統(tǒng)法文化的肯定和升華。

傳統(tǒng)法文化中的“仁政”與“德治”。與現(xiàn)代依法治國不同，傳統(tǒng)中國的封建制度更多為“人治”模式，然而在傳統(tǒng)法文化中卻不失“以人為本”的“仁政”思想和注重道德教化的“德治”思想。這與現(xiàn)代法治理念倡導(dǎo)的尊重和保護(hù)人權(quán)不謀而合，甚至可以說這是對傳統(tǒng)法文化的繼承和發(fā)展。具體而言，傳統(tǒng)法文化的“仁政”要求統(tǒng)治者要以人為本，注重民生，通過關(guān)愛人民百姓來實現(xiàn)社會的長治久安。而“德治”思想主張用道德來規(guī)范人的行為，在國家治理中充分發(fā)揮道德的作用。同時主張“德主刑輔”，強(qiáng)調(diào)以道德教化為主，以刑罰懲戒為輔。社會主義現(xiàn)代法治提出將依法治國和以德治國相結(jié)合，既吸收了傳統(tǒng)法文化中優(yōu)秀的“仁政”和“德治”思想，又正確處理道德和法律在國家治理中的并重地位，而非掉入“德主刑輔”的傳統(tǒng)誤區(qū)。

傳統(tǒng)法文化中的“慎刑恤刑”思想。數(shù)千年的封建社會形成的各種殘酷的刑罰執(zhí)行方式給人濫用刑罰的印象，然而若仔細(xì)分析傳統(tǒng)中國的刑罰制度，便不難發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)法文化中的“慎刑恤刑”思想。無論是發(fā)軔于西周時期的“三縱”、“三宥”制度，還是隋唐時期的三復(fù)奏、五復(fù)奏，明清時期的朝審、秋審制度，無不體現(xiàn)著法律的人性化特點，與現(xiàn)代化的法治精神相契合。

當(dāng)然，傳統(tǒng)法文化所包含的優(yōu)秀成分不只這些，例如本乎人情、據(jù)于事理的情理精神，以義務(wù)為本位的禮教精神，“天人合一”的和諧理念，追求實質(zhì)正義的司法價值取向以及“無訟”的價值觀等等，這些精神或多或少帶著時代的局限性，但是仍然不影響其被現(xiàn)代法治所繼承和發(fā)展。

三、結(jié)語

傳統(tǒng)法文化既是中國歷史的一部分，也是我們完善現(xiàn)代法治和走向未來重要的一步。從近代中華法系解體，著力學(xué)習(xí)西方法制到倡導(dǎo)挖掘中國傳統(tǒng)法文化的優(yōu)秀資源，這個發(fā)展軌跡反映了中國現(xiàn)代化法治的完善最終還得回歸到對傳統(tǒng)法文化的繼承和發(fā)展中。無論是從事法律研究的學(xué)者還是從事法律實務(wù)的工作者，都不能缺少傳統(tǒng)法文化引導(dǎo)下的法治思維。而且只有充分理解了傳統(tǒng)法文化，才能去蕪存菁，繼往開來。

［1］張偉仁.中國法文化的起源、發(fā)展和特點（上）［J］.中外法學(xué)，2010（6）.

［2］ 張偉仁.中國法文化的起源、發(fā)展和特點（下）［J］.中外法學(xué)，2011（1）.

［3］齊延平，孟雯.中國法文化傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治［J］.法學(xué)雜志，2012（8）.

［4］傅鶴鳴.傳統(tǒng)中國法文化及本體論證明［J］.求索，2005（11）.

程莎（1990～），女，四川眉山人，西華師范大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向：馬克思主義法學(xué)。