論中世紀(jì)德意志和英格蘭對(duì)羅馬法的繼受

劉玄龍

武漢大學(xué)法學(xué)院，湖北　武漢　430072

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論中世紀(jì)德意志和英格蘭對(duì)羅馬法的繼受

劉玄龍

武漢大學(xué)法學(xué)院，湖北武漢430072

摘要：羅馬法復(fù)興后，西歐諸國(guó)對(duì)羅馬法進(jìn)行了繼受，但各國(guó)對(duì)羅馬法的繼受方式和繼受程度各異，這在中世紀(jì)的德意志與英格蘭表現(xiàn)得非常明顯。德意志可謂借鑒和繼受羅馬法的成功典范，而羅馬法在英格蘭則遭到了排斥，個(gè)中原因值得探究。

關(guān)鍵詞：羅馬法；復(fù)興；繼受；德意志；英格蘭

耶林在其名著《羅馬法的精神》中說(shuō)：“羅馬帝國(guó)曾三次征服世界，第一次是武力，第二次是宗教，第三次則是憑借法律”①，而唯有法律的征服世界是最為持久的征服。羅馬被稱為商品經(jīng)濟(jì)時(shí)代最發(fā)達(dá)的法律，復(fù)興后的羅馬法才在歐洲獲得了繼受，因而有必要以“羅馬法復(fù)興”為時(shí)代背景對(duì)羅馬法在歐洲典型國(guó)家的繼受情況進(jìn)行比較分析。

一、中世紀(jì)羅馬法的復(fù)興

隨著西歐商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，日耳曼的“蠻族法典”無(wú)法適應(yīng)社會(huì)的需求，以11中葉的意大利比薩城發(fā)現(xiàn)優(yōu)士丁尼《學(xué)說(shuō)匯纂》原稿為契機(jī)，沉寂的羅馬法獲得復(fù)興。所謂“羅馬法復(fù)興”，乃指發(fā)端于意大利各大學(xué)中對(duì)于優(yōu)帝法律積極擴(kuò)大的研究風(fēng)氣，爾后傳播于西歐大陸各國(guó)乃至英國(guó)各重要大學(xué)中之情形②，其大體經(jīng)歷了以下三個(gè)階段：

(一)“注釋法學(xué)派”階段(約1100-1250年)

注釋法學(xué)派創(chuàng)始人是伊爾內(nèi)留斯，其門徒有著名的“四博士”，布爾加爾、馬丁、雅各布和胡果，隨后的阿佐和阿庫(kù)修斯則對(duì)《國(guó)法大全》進(jìn)行大規(guī)模的注釋，將注釋法學(xué)派定型化。③注釋法學(xué)派對(duì)《國(guó)法大全》中的字，詞，句等進(jìn)行嚴(yán)格注釋和整理，使遺失的羅馬法律獲得重整。

(二)“評(píng)論法學(xué)派”階段(約1250-1500年)

隨著西歐社會(huì)的發(fā)展，大量學(xué)術(shù)性的羅馬法研究工作需要進(jìn)入實(shí)踐層面，評(píng)論法學(xué)派應(yīng)運(yùn)而生，創(chuàng)始人為奇諾，奇諾的學(xué)生巴爾多魯是該派的集大成者。評(píng)論法學(xué)派將羅馬法解決問(wèn)題的經(jīng)驗(yàn)主義方法運(yùn)用于當(dāng)時(shí)的法律實(shí)踐，對(duì)具體法律條文評(píng)論，并從中抽象出那些具有普遍意義的原則，從而使得個(gè)案化和體系混亂的羅馬法適應(yīng)歐洲社會(huì)。

(三)“人文主義法學(xué)派”階段(約1500-1600年)

在文藝復(fù)興和新教改革帶來(lái)的人文主義社會(huì)思潮影響下，人文主義法學(xué)派產(chǎn)生，創(chuàng)始人為意大利的阿爾恰托。他們對(duì)羅馬法的貢獻(xiàn)是：對(duì)前期法學(xué)派進(jìn)行批判，將羅馬法從中世紀(jì)注釋和評(píng)論中分解出來(lái)④；將古典羅馬法抽象化，系統(tǒng)化并簡(jiǎn)化為適應(yīng)時(shí)代世界觀的原則，再用該原則演繹出具體規(guī)范。經(jīng)過(guò)以上三個(gè)階段的發(fā)展，羅馬法得以復(fù)興，復(fù)興后的羅馬法在德意志和英格蘭的繼受情況如下：

二、德意志對(duì)羅馬法的繼受

(一)德意志與羅馬法的早期接觸

德意志很早就受到了羅馬法的影響，如公元508年，東哥特國(guó)王狄?jiàn)W多西制定了《狄?jiàn)W多西告諭》，其中很多內(nèi)容來(lái)自羅馬皇帝的敕令及保羅的著作，采用了羅馬法的許多術(shù)語(yǔ)，形式及判例。⑤德意志15世紀(jì)才開始繼受羅馬法，然而繼受程度卻比歐洲其他國(guó)家都充分。

(二)“帝國(guó)永續(xù)理論”的影響

德意志12世紀(jì)出現(xiàn)的“帝國(guó)永續(xù)的理論”，該理論認(rèn)為既然神圣羅馬帝國(guó)(德意志)是羅馬帝國(guó)的延續(xù)，那么羅馬則理所當(dāng)然是羅馬帝國(guó)的法律，具有毋庸置疑的效力。⑥在德意志，無(wú)論教皇的敕令或是注釋法學(xué)的理論，均承認(rèn)凡是在羅馬加冕為德意志皇帝的國(guó)王，并承認(rèn)其為羅馬帝國(guó)的合法繼承人。德意志皇帝把自己頒布的敕令附加在羅馬法大全上而適用，而且在帝國(guó)的名稱，法律形式和文書均用羅馬體裁。這一理論對(duì)羅馬法在德意志的繼受起到了決定性作用。

(三)德意志繼受羅馬法的主要途徑

德意志對(duì)羅馬法繼受的途徑有：海德堡等部分德意志大學(xué)開設(shè)了羅馬法課程，開展大學(xué)法學(xué)教育，從而產(chǎn)生了大批羅馬法專家；1495年，德意志最高法院確認(rèn)羅馬法為重要的法律淵源⑦，陪審法院中不諳羅馬法及法律知識(shí)的陪審員無(wú)法勝任變化后的審判工作，而這種工作又非常適合受過(guò)完整羅馬法教育的人擔(dān)任，羅馬法專家通過(guò)參與法院的審判工作，推動(dòng)了羅馬法在德意志的繼受與發(fā)展。

三、英格蘭對(duì)羅馬法的繼受

(一)諾曼征服與中央集權(quán)制的建立

1066年，諾曼征服后，威廉將歐洲大陸的“封臣制”帶入英格蘭，即所謂“封臣的封臣也是國(guó)王的封臣”，封臣必須向國(guó)王宣誓效忠并履行特定的封建勞役或者支付金錢；同時(shí)，進(jìn)行的中央集權(quán)制改革。密爾松說(shuō)，“普通法是在英格蘭被諾曼人征服后的幾個(gè)世紀(jì)里，英格蘭政府逐漸走向中央集權(quán)和特殊化的進(jìn)程中，行政權(quán)力全國(guó)勝利的一種副產(chǎn)品?！雹嘀Z曼王朝的這些改革，為普通法在英格蘭的確立奠定了基礎(chǔ)。

(二)亨利二世改革與普通法的形成

12世紀(jì)，國(guó)王亨利二世進(jìn)行了一系列司法改革：(1)統(tǒng)一國(guó)家司法機(jī)構(gòu)，確立了皇家所直轄的司法權(quán)的地位和權(quán)威，成為后來(lái)英國(guó)判例具有強(qiáng)制性約束力，進(jìn)而形成以此作為淵源的普通法的重要條件；(2)建立巡回審判制度，由中央委派巡回法官赴地方進(jìn)行審判，法官們回中央后，將各地存在習(xí)慣進(jìn)行了匯總，交換各自意見(jiàn)并承認(rèn)各自做出的判決，從而使得被引為依據(jù)的判決成為普通法；(3)推行陪審制度，使得各地習(xí)慣法融于一爐。這些改革促使了普通法的形成，從而使得復(fù)興后的羅馬法不能和英格蘭本土文化很好的結(jié)合，而沒(méi)能被英格蘭繼受。

(三)衡平法的興起與羅馬法對(duì)英格蘭的階段性影響

15世紀(jì)衡平法院誕生，衡平法院的大法官根據(jù)公平原則(事實(shí)上很多就是羅馬法原則)作出裁判，而不受任何訴訟格式的限制，這有利于羅馬法的繼受。由于國(guó)王對(duì)衡平法院的支持的態(tài)度和衡平法本身所具有的一些優(yōu)勢(shì)，衡平法盛極一時(shí)。但是，1641年星宮法院被撤銷，使得衡平法開始式微，并成為普通法的補(bǔ)充和修正而繼續(xù)存在于英國(guó)法律體系之中，衡平法最終沒(méi)有徹底滑向羅馬法。⑨

四、德意志法與英格蘭法繼受羅馬法不同原因的比較分析

英格蘭不采納經(jīng)典性的羅馬法，而更多地吸接了“粗俗”，“不發(fā)達(dá)”的“蠻族法”，而德意志幾乎完美的繼受羅馬法，成為羅馬法繼受的成功典范原因在于：

(一)“經(jīng)驗(yàn)主義精神”與“帝國(guó)永續(xù)理論”的對(duì)立

英格蘭人重實(shí)踐和重經(jīng)驗(yàn)，習(xí)慣采取案例的方式去進(jìn)行司法審判，案例則都是以往的案件的實(shí)錄，是一種活生生的法律。德意志“帝國(guó)永續(xù)理論”的存在，則使得德意志人具有以羅馬繼承者自居的信念，從而摒除了該民族在引進(jìn)吸收和接納異族文化制度時(shí)所必然存在的天然戒心和本能排斥。

(二)“普通法誕生”與“法律家形成”的影響

經(jīng)過(guò)亨利二世及其后繼者的改革，普通法誕生并在全國(guó)范圍內(nèi)適用，使得英格蘭走上了一條與歐陸不同而獨(dú)具特色的普通法之路。孟羅·斯密曾說(shuō)“沒(méi)有任何國(guó)家像英格蘭一樣一直固守自己的法律風(fēng)格?！雹庥⒏裉m人具有保守主義的民族精神，對(duì)于事物采保守態(tài)度，其對(duì)自身業(yè)已形成的法律體系若能正常運(yùn)作便不愿意受外來(lái)勢(shì)力的影響而輕易改變，這使得羅馬法無(wú)法進(jìn)入英格蘭。德意志的法律家階層則為德意志法對(duì)羅馬法的繼受注入了強(qiáng)大的動(dòng)力，他們掌握政權(quán)的后果就是用成文的羅馬法去替代已經(jīng)存在于德意志各地區(qū)不成文的習(xí)慣法，從而使得德意志對(duì)羅馬法進(jìn)行了全面地繼受。

五、結(jié)語(yǔ)

綜上可知，法律制度必須根植于本國(guó)的社會(huì)及思想條件，受這些條件的影響，以德意志為代表歐洲大陸法系國(guó)家對(duì)羅馬法繼受較好的國(guó)家奉行成文法主義，重實(shí)體輕程序，實(shí)行職權(quán)式的訴訟形式；而以英格蘭為代表的英美法系國(guó)家未采或者相對(duì)較少吸收羅馬法制度的國(guó)家，則奉行日耳曼習(xí)慣法并重視判例的作用，重程序而輕實(shí)體，實(shí)行對(duì)抗式的訴訟形式。

[注釋]

①[德]米夏埃爾·馬廷內(nèi)克.魯?shù)婪颉ゑT·耶林：生平與作品[A].田士永譯載鄭永流主編.法哲學(xué)與法社會(huì)學(xué)論叢[M].北京：北京大學(xué)出版社，2005.

②孟羅·斯密.歐陸法律發(fā)達(dá)史[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1999：256.

③周枏.羅馬法原論[M].北京：商務(wù)印書館，1994：75.

④朱曉喆.從中世紀(jì)羅馬法到近代民法的思想轉(zhuǎn)型以16世紀(jì)人文主義法學(xué)為中心[J].中外法學(xué)，2007(1)：25.

⑤李棟.中世紀(jì)前期羅馬法在西歐的延續(xù)與復(fù)興[J].西北政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2011(5)：30.

⑥戴東雄.中世紀(jì)意大利法學(xué)與德國(guó)的繼受羅馬法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003：172-177.

⑦司玲玲.淺析德國(guó)對(duì)羅馬法的繼受[J].法制與社會(huì)，2013(22)：13.

⑧S·F·C·密爾松.普通法的歷史基礎(chǔ)[M].李顯冬，高翔等譯.北京：中國(guó)大百科全書出版社，1999：38.

⑨李紅海.普通法的歷史解讀—從梅特蘭開始[M].北京：清華大學(xué)出版社，2003：67.

⑩S·F·C·密爾松.普通法的歷史基礎(chǔ)[M].李顯冬，高翔等譯.北京：中國(guó)大百科全書出版社，1999.

[參考文獻(xiàn)]

[1]李紅海.普通法的歷史解讀—從梅特蘭開始[M].北京：清華大學(xué)出版社，2003.

[2]戴東雄.中世紀(jì)意大利法學(xué)與德國(guó)的繼受羅馬法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1999.

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[4]周枏.羅馬法原論[M].上海：商務(wù)印書館，1994.

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[6]朱曉喆.從中世紀(jì)羅馬法到近代民法的思想轉(zhuǎn)型：以16世紀(jì)人文主義法學(xué)為中心[J].中外法學(xué)，2007：21-39.

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[10][美]孟羅.斯密.歐陸法律發(fā)達(dá)史[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003.

[11][德]米夏埃爾·馬廷內(nèi)克.魯?shù)婪颉ゑT·耶林：生平與作品[A].田士永譯載鄭永流主編.法哲學(xué)與法社會(huì)學(xué)論叢[M].北京：北京大學(xué)出版社，2005.

中圖分類號(hào)：D904.1

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)23-0113-02

作者簡(jiǎn)介：劉玄龍(1988-)，男，漢族，湖南攸縣人，武漢大學(xué)法學(xué)院，學(xué)術(shù)型碩士研究生。