慕課教育(MOOCs)不適用合理使用制度論證

曹銳濤

蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000

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慕課教育(MOOCs)不適用合理使用制度論證

曹銳濤

蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000

一、問(wèn)題緣起

慕課教育不僅使得學(xué)習(xí)者能夠在傳統(tǒng)課堂之外不受時(shí)間限制接受學(xué)慕課教育所提供的網(wǎng)絡(luò)教學(xué)內(nèi)容，而且能夠進(jìn)行網(wǎng)上互動(dòng)使得學(xué)習(xí)效果得到增強(qiáng)，甚至通過(guò)網(wǎng)絡(luò)工具，例如通過(guò)云計(jì)算增加教學(xué)內(nèi)容、步驟安排和師生互動(dòng)的針對(duì)性和有效性。毫無(wú)疑問(wèn)，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)達(dá)使得慕課教育拓展了教育覆蓋面。

當(dāng)然，與傳統(tǒng)教育需要引用作品一樣，“從事遠(yuǎn)程教育相關(guān)的工作的人都知道一門(mén)網(wǎng)絡(luò)課程的成功搭建，除了學(xué)科知識(shí)本身，教學(xué)的設(shè)計(jì)和富有表現(xiàn)力的圖片、動(dòng)畫(huà)、圖像、音樂(lè)等亦十分重要。在網(wǎng)絡(luò)課程制作時(shí)，需要大量的素材來(lái)美化，以提高課程的觀(guān)賞力、趣味性，刺激學(xué)生保有足夠的學(xué)習(xí)興趣?！盵1]如此，必然會(huì)涉及對(duì)作品的使用。傳統(tǒng)教育中“為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不能出版發(fā)行”[2]，那么慕課教育作為一種教育模式是否可以援引該條法律規(guī)定適用合理使用制度呢？

支持者認(rèn)為慕課教育是一種擴(kuò)大了的社會(huì)教育，屬于社會(huì)公益，當(dāng)然允許慕課教育使用合理使用制度。如此既符合著作權(quán)法促進(jìn)文化知識(shí)傳播的最終目的，亦能使得更多的人進(jìn)行更進(jìn)一步的創(chuàng)作。但慕課教育的自身特點(diǎn)是否決定了它不同于傳統(tǒng)教育，而且允許慕課教育免費(fèi)使用權(quán)利主體作品，是否會(huì)導(dǎo)致權(quán)利主體的利益之重大損失？也就是說(shuō)是否會(huì)因此損害私人利益。這些疑問(wèn)應(yīng)該得到解答。

二、慕課教育概念及特點(diǎn)

(一)概念

慕課教育的英文全稱(chēng)Massive Open Online Courses，對(duì)于此概念，學(xué)者一般通過(guò)對(duì)每一個(gè)詞語(yǔ)及其慕課教育實(shí)踐中運(yùn)行狀況進(jìn)行作解，即“大規(guī)模(massive)主要是指大量的學(xué)習(xí)者參與課程，也可以指大規(guī)模的課程活動(dòng)范圍；開(kāi)放(open)是說(shuō)學(xué)習(xí)者可能來(lái)自全球各地，信息來(lái)源、評(píng)價(jià)過(guò)程、學(xué)習(xí)者使用的學(xué)習(xí)環(huán)境都是開(kāi)放的；在線(xiàn)(online)意味著它提供了系列符合移動(dòng)智能背景下的學(xué)習(xí)材料，可隨時(shí)隨地滿(mǎn)足學(xué)習(xí)者的學(xué)習(xí)需求?！盵3]；由此可知慕課教育的概念應(yīng)該是一種通過(guò)網(wǎng)絡(luò)在線(xiàn)平臺(tái)向眾多不特定學(xué)員提供種類(lèi)多樣課程的教育模式。

(二)特點(diǎn)

根據(jù)慕課教育的概念及其英語(yǔ)全稱(chēng)可知，慕課教育的主要特點(diǎn)集中在三方面，即大規(guī)模、在線(xiàn)性和開(kāi)放性。

1.大規(guī)模主要是學(xué)員數(shù)量及其學(xué)員身份的不特定性。對(duì)比傳統(tǒng)教育，學(xué)員不需要進(jìn)行入學(xué)考試、交納學(xué)費(fèi)、選課等程序，往往只需要一臺(tái)聯(lián)網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，如一臺(tái)手機(jī)或者電腦即可進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)注冊(cè)，然后就可以進(jìn)行學(xué)習(xí)，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)對(duì)學(xué)員的身份往往不做要求，而且很少收費(fèi)。此特點(diǎn)最顯著的就是只要能聯(lián)網(wǎng)，世界各地都可以共享該課程。

2.在線(xiàn)性是指網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)提供的課程和學(xué)員必須同時(shí)在網(wǎng)上“碰面”，只要在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，學(xué)員才能與慕課課程發(fā)生接觸，沒(méi)有了網(wǎng)絡(luò)慕課教育則變成空中樓閣。在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)快速發(fā)展的今天，慕課教育無(wú)疑擴(kuò)大了學(xué)習(xí)的可選擇性和便捷性。

3.開(kāi)放性是指相對(duì)于傳統(tǒng)教育，任何一個(gè)只要有著學(xué)習(xí)愿望的人都能借助網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)聽(tīng)取教育課程，人們不需要再為了過(guò)高的入學(xué)門(mén)檻或者昂貴的學(xué)費(fèi)而發(fā)愁，也可以說(shuō)是“教育平民化”的一種表現(xiàn)，這對(duì)于突破“精英教育”而言極大程度上實(shí)現(xiàn)了受教育的實(shí)質(zhì)公平。

三、慕課教育不適用合理使用制度的理由

通過(guò)以上對(duì)慕課教育概念及其特點(diǎn)的介紹分析可以看出這種教育模式的產(chǎn)生及其發(fā)展，能夠從極大程度上利用現(xiàn)代的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)惠及千千萬(wàn)萬(wàn)的需要接受教育的人們。然而，對(duì)于其是否應(yīng)該適用合理使用制度，卻不能因?yàn)槠浔旧韮r(jià)值的重大而獲得優(yōu)越地位。眾所周知，在傳統(tǒng)教育中教材對(duì)于我們每一個(gè)接受教育的人都是必不可少的，它也承擔(dān)著傳播知識(shí)和完成教育的作用，但我們卻從來(lái)沒(méi)有因?yàn)榻滩膸?lái)的重大教育意義而賦予其適用合理使用制度的優(yōu)越地位。當(dāng)然此處所說(shuō)的是沒(méi)有因?yàn)榻滩奶峁┝私逃Y料而可以適用合理使用制度，它亦有可能因?yàn)樵u(píng)論、介紹、說(shuō)明某個(gè)問(wèn)題引用其他作品發(fā)生合理使用，根本之處在于合理使用之原因的不同。從慕課教育與傳統(tǒng)教育的區(qū)別、合理使用的理論基礎(chǔ)以及合理使用的構(gòu)成要素進(jìn)行考量，慕課教育是不適用合理使用制度的，論證如下：

(一)慕課教育不同于傳統(tǒng)教育

慕課教育之所以會(huì)涉及合理適用制度問(wèn)題的首因便是傳統(tǒng)教育可以使適用合理使用制度。“為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不能出版發(fā)行”[4]，慕課教育如同傳統(tǒng)教育也屬于教育之一種，那么學(xué)者們則會(huì)認(rèn)為既然都是為了教育目的，慕課教育當(dāng)然可以適用合理使用制度了。但此處涉及法律解釋的問(wèn)題。在該條法律制定之時(shí)尚不存在慕課教育，立法者制定改條所指向的僅僅是傳統(tǒng)教育中的課堂教學(xué)，現(xiàn)在的慕課教育是否可以當(dāng)然適用此條呢？根據(jù)文義解釋我們可以推知慕課教育在作品利用方面不同于傳統(tǒng)教育，因而不支持慕課教育當(dāng)然根據(jù)此條適用合理使用制度。雖然有學(xué)者認(rèn)為“慕課教育的課程已經(jīng)從課堂教學(xué)發(fā)展到了‘虛擬課堂’教學(xué)，但是教育的性質(zhì)并未改變，因此，將‘為教育目的非商業(yè)性的學(xué)校教學(xué)’作為教研合理使用的原則條件能夠改變對(duì)‘虛擬教學(xué)’模式的歧視現(xiàn)狀。”[5]但卻沒(méi)有認(rèn)識(shí)到此兩種教育之間關(guān)于作品利用本質(zhì)上的不同，具體表現(xiàn)有：

1.慕課教育學(xué)員數(shù)量規(guī)模較大，傳統(tǒng)教育規(guī)模小。傳統(tǒng)教育中對(duì)學(xué)員的限制性要求較多，比如需要參加入學(xué)考試、繳納學(xué)費(fèi)、現(xiàn)場(chǎng)聽(tīng)課等，基本是限制在固定時(shí)間、固定地點(diǎn)、固定人員范圍內(nèi)。而慕課教育由于其在線(xiàn)性和開(kāi)放性，傳統(tǒng)教育中的這些限制便不復(fù)存在。

2.慕課教育可以在短時(shí)間大范圍對(duì)作品進(jìn)行傳播。傳統(tǒng)教育由于其較多的限制，課程結(jié)束往往意味著作品傳播的終止，時(shí)間較短，范圍較小。而慕課教育因?yàn)榭梢赃M(jìn)行網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)，因而能夠接觸網(wǎng)絡(luò)者便可不受時(shí)間與地域的限制隨意觀(guān)聽(tīng)課程，作品的傳播時(shí)間較長(zhǎng)甚至永久，范圍也大到可以進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)傳播的任何一個(gè)角落。

3.慕課教育由于在線(xiàn)性和開(kāi)放性的特點(diǎn)，已經(jīng)上傳課程則該課程可以為不特定公眾知曉，即該作品已經(jīng)發(fā)行了。而傳統(tǒng)課程由于法律的要求以及傳統(tǒng)課堂本身傳播技術(shù)的局限性，往往無(wú)法保留存儲(chǔ)課堂過(guò)程，也就不涉及發(fā)行問(wèn)題。

總結(jié)以上三點(diǎn)可知慕課教育在學(xué)員數(shù)量、作品傳播時(shí)間與地域以及是否發(fā)行等方面與傳統(tǒng)教育存在著根本性的不同，即傳統(tǒng)教育適用合理使用制度的條件在慕課教育已經(jīng)不復(fù)存在。因而從慕課教育與傳統(tǒng)教育的相似方面論證慕課教育適用合理使用制度的原因不成立。

(二)慕課教育不符合合理使用制度理論基礎(chǔ)

學(xué)界普遍同意合理使用制度的理論基礎(chǔ)在于利益平衡原則，“著作權(quán)法是在著作權(quán)人和社會(huì)公眾之間實(shí)現(xiàn)精妙平衡的法律機(jī)制，是協(xié)調(diào)著作權(quán)人利益與社會(huì)公共利益的‘平衡器’”[6]，合理使用制度便是著作權(quán)人利益與社會(huì)公共利益的一種制度。合理使用可以使得社會(huì)大眾在一定的限制條件下免費(fèi)使用作品，保證他們的特殊需求。

具體到教育方面的合理使用便是公眾受教育權(quán)與作者著作權(quán)之間的平衡。公眾受教育權(quán)代表公益，著作權(quán)屬于個(gè)體的私益。這兩種利益之間的平衡是否必然得出為了教育目的便可以免費(fèi)使用作品？這在公共利益做出貢獻(xiàn)時(shí)必須不遭受較大損害來(lái)看，答案是不必然?！罢鏕ordon教授所言，著作權(quán)法畢竟不是對(duì)著作權(quán)人征稅，即使有公共利益的存在，著作權(quán)人也沒(méi)有義務(wù)去補(bǔ)貼符合公共利益的使用者，只有因存在重大公共利益，同時(shí)對(duì)著作權(quán)人造成的損失又最小時(shí)，合理使用才應(yīng)該成立?！崩嫫胶庠瓌t對(duì)權(quán)利人提出的要求只能是消極且損害較小的義務(wù)，如果權(quán)利人因?yàn)楣怖嬖馐芰溯^大損害，則與利益平衡要求的“平衡”不相符。雖然有學(xué)者認(rèn)為“慕課教育面向大眾，特別是被上層教育排除在外而處于社會(huì)弱勢(shì)的大多數(shù)人，其代表了更廣泛的公眾利益。”[7]但是慕課教育所帶來(lái)的廣泛公益并不能必然推導(dǎo)出權(quán)利人應(yīng)該為此做出免費(fèi)犧牲。相反，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中完全可以通過(guò)付費(fèi)來(lái)實(shí)現(xiàn)此項(xiàng)公益，溫飽作為最大的公益從來(lái)就沒(méi)有要求供應(yīng)者免費(fèi)提供?！跋鄬?duì)于著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，合理使用永遠(yuǎn)是補(bǔ)充性的制度，甚至可以說(shuō)，合理使用的適用范圍由市場(chǎng)失靈的范圍決定?！盵8]在市場(chǎng)能夠良好運(yùn)作的情形下不應(yīng)該犧牲權(quán)利人的較大利益來(lái)實(shí)現(xiàn)公益。

(三)不符合合理使用制度的構(gòu)成要素

由于我國(guó)立法采用的是規(guī)則主義，法律中并沒(méi)有要素構(gòu)成規(guī)定。但實(shí)踐往往有法律不可預(yù)測(cè)新問(wèn)題出現(xiàn)，如本文中慕課教育，因而學(xué)者們大多認(rèn)為由于我國(guó)是《伯爾尼公約》的簽署國(guó)，當(dāng)然應(yīng)該運(yùn)用該公約中的三要素來(lái)評(píng)價(jià)一項(xiàng)新的作品利用方式是否適用合理使用制度。

《伯爾尼公約》第9條第2款規(guī)定了構(gòu)成合理使用的三項(xiàng)要素：(1)合理使用僅就特定的情形而適用；(2)不得與作品的正常使用相沖突；(3)不能不合理的損害作者的合法利益。[9]由于該公約是眾多國(guó)家妥協(xié)一致的產(chǎn)物，因此對(duì)于多數(shù)國(guó)家用來(lái)評(píng)價(jià)某種使用是否構(gòu)成合理使用是比較基礎(chǔ)，也是比較實(shí)用的。尤其我國(guó)法律中沒(méi)有規(guī)定合理使用的構(gòu)成要素，而且我國(guó)的著作權(quán)市場(chǎng)發(fā)展又處于初步發(fā)展階段，因而適用此三個(gè)構(gòu)成要素當(dāng)在情理之中。

觀(guān)察美國(guó)的四要素：“(1)使用的目的和性質(zhì)；(2)有版權(quán)作品的性質(zhì)；(3)同整個(gè)有版權(quán)作品相比所使用的部分的數(shù)量和內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性；(4)這種使用對(duì)有版權(quán)作品的潛在市場(chǎng)或價(jià)值所產(chǎn)生的影響?！盵10]兩者的共同之處便是：(1)因?yàn)楣娎妫?2)不能影響作者對(duì)作品的正常使用；(3)不損害作者的較大利益。也就是說(shuō)既要符合利益平衡原則所保護(hù)的公眾利益，又不能損害作者本人的較多利益，這兩者之間需要兼顧。任何具體的構(gòu)成要素都是抽象理論基礎(chǔ)的具體，必須符合理論基礎(chǔ)的要求。

運(yùn)用構(gòu)成要素對(duì)慕課教育進(jìn)行評(píng)價(jià)，即可知慕課教育由于其本身的特點(diǎn)不可能不對(duì)作者的利益不造成較大損害。人們往往因?yàn)閺哪秸n教育中免費(fèi)獲取了大量需求的知識(shí)便很少會(huì)再次購(gòu)買(mǎi)被使用過(guò)的作品，當(dāng)然不排除有人會(huì)去買(mǎi)自己特別感興趣的某些作品，但是慕課教育中引用如此多的作品，不能因?yàn)槟承┳髡叩淖髌纷罱K銷(xiāo)量的增加而對(duì)其他作者的損失不予考慮。因此從合理使用制度的構(gòu)成要素來(lái)看慕課教育不能適用合理使用制度。當(dāng)然，不可不說(shuō)作品中的精華往往會(huì)被課堂引用，而且這也是比較符合信息時(shí)代人們面對(duì)大量信息快速獲取知識(shí)的要求。因此，如果能夠?qū)ψ髡叩睦孢M(jìn)行補(bǔ)償，同時(shí)又能促進(jìn)精華知識(shí)的傳播，豈不兩全其美。

四、小結(jié)

通過(guò)以上論述可以看出不能僅僅因?yàn)槟秸n教育能夠惠及更多的公眾，也就是其更強(qiáng)的公益性便斷定慕課教育必然可以適用合理使用制度。合理使用制度必須也考慮權(quán)利主體的利益，如此才能做到不偏頗，也就是真正的“平衡”。同時(shí)學(xué)者擔(dān)憂(yōu)的“許可不能”問(wèn)題也可以通過(guò)法定許可解決，而且我國(guó)目前作品集體管理組織已經(jīng)可以進(jìn)行市場(chǎng)交易，不存在權(quán)利主體分散無(wú)法付費(fèi)的問(wèn)題。無(wú)論如何，合理使用制度必須保證權(quán)利人的利益不遭受較大損害。

當(dāng)然亦有學(xué)者因?yàn)槟秸n教育對(duì)公眾是免費(fèi)的，便認(rèn)為權(quán)利人應(yīng)該允許慕課教育的組織者免費(fèi)使用作品，這種思維是一種“強(qiáng)盜”思維：任何人不能因?yàn)樽约鹤隽恕吧剖隆倍?dāng)然強(qiáng)制免費(fèi)使用他人的“財(cái)產(chǎn)”而迫使他人也做此“善事”，除非“財(cái)產(chǎn)”的主體自愿讓渡了所有權(quán)。慕課教育的免費(fèi)與否并不影響作者對(duì)較大范圍使用其作品且對(duì)其造成較大利益損害的行為收費(fèi)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中“沒(méi)有免費(fèi)的午餐”，慕課教育的組織者為公眾提供了“免費(fèi)午餐”并不能要求作者也為這種“免費(fèi)午餐”做出犧牲。相反，慕課教育組織者本來(lái)就付出了較多智力勞動(dòng)成果，如同作者對(duì)作品付出了智力勞動(dòng)一般，收費(fèi)本就合理合法。因此慕課教育進(jìn)行收費(fèi)，且允許作者收費(fèi)反而能夠促進(jìn)著作權(quán)市場(chǎng)的健康發(fā)展，因?yàn)槭袌?chǎng)上從來(lái)就沒(méi)有因教材是收費(fèi)的就損害了人們的受教育權(quán)，反而人們希望付費(fèi)獲得更好的教材，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中這種營(yíng)利運(yùn)行合理合法。這對(duì)于著作權(quán)市場(chǎng)發(fā)展初具規(guī)模的我國(guó)何樂(lè)不為？

[1]李玲.現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育視角下的著作權(quán)合理使用制度研究[J].法制與社會(huì)，2011(8)：33.

[2]<著作權(quán)法>第22條第1款第6項(xiàng).

[3]李曼麗.MOOCs的特征及其教學(xué)設(shè)計(jì)原理探析[J].清華大學(xué)教育研究，2013，(4)：13.

[4]同[2].

[5]鄒琳，陳基晶.慕課教育的合理使用問(wèn)題研究[J].知識(shí)產(chǎn)權(quán)，2015(1)：24.

[6]馮曉青.著作權(quán)法的利益平衡理論研究[J].湖南大學(xué)學(xué)報(bào)，2008(6).

[7]金寧.慕課教育中的合理使用問(wèn)題探討[J].法制與社會(huì)，2016(3)：240.

[8]熊琦.論著作權(quán)合理使用制度的適用范圍[J].福建論壇，2011(1)：90.

[9]于玉、紀(jì)曉昕.我國(guó)著作權(quán)合理使用判斷標(biāo)準(zhǔn)的反思與重構(gòu)[J].法學(xué)論壇，2007(3)：90.

[10]同上.

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