我國商號權(quán)立法的困惑及解決途徑

謝慧蘭沈陽工業(yè)大學(xué)，遼寧　　沈陽　110023

我國商號權(quán)立法的困惑及解決途徑

謝慧蘭
沈陽工業(yè)大學(xué)，遼寧沈陽110023

商號作為商品經(jīng)濟(jì)社會中重要的商業(yè)標(biāo)識之一，在我國急需法律的確權(quán)與維護(hù)。近年來商號侵權(quán)案件在北京、上海、浙江等經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)地區(qū)層出不窮。有關(guān)我國商號立法的問題已成為當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的熱點(diǎn)問題。本文將商號立法角度出發(fā)，規(guī)范分析我國商號立法目前存在的困惑，參考國外相關(guān)立法，對我國商號立法提出具體建議。

商號;商號權(quán);商號立法

商號對企業(yè)的重要性越來越明顯，商事主體開始在競爭中花更多的心思來保護(hù)自己的商號權(quán)，增強(qiáng)或維護(hù)自己的市場優(yōu)勢地位在市場經(jīng)濟(jì)中，商號權(quán)作為一種非常重要的競爭性資源，商號權(quán)侵權(quán)糾紛頻繁出現(xiàn)，商業(yè)標(biāo)記的多樣化也導(dǎo)致商號權(quán)侵權(quán)形式的多樣化。由于我國的商號立法保護(hù)還不夠充分，法律和行政法規(guī)之間存在沖突，實(shí)踐中處理商號權(quán)糾紛也存在適用規(guī)則不統(tǒng)一的問題，法律實(shí)效作用得不到充分保障。面對越來越復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，思考我國商號立法存在的問題，思考如何完善商號立法，已成為我國法學(xué)研究和司法實(shí)踐工作刻不容緩的任務(wù)。

一、當(dāng)前我國商號立法的困惑

商號與商號權(quán)都需要法律的有效保護(hù)，不被法律保護(hù)的權(quán)利，將會處于非常危險(xiǎn)的境地。那么，我國商號立法的現(xiàn)狀怎么樣呢?

(一)商號概念的不確定性及商號定性的困惑

首先，根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，商號是企業(yè)名稱的組成部分，企業(yè)名稱中應(yīng)含有商號。而根據(jù)民法通則的一些零散規(guī)定，僅規(guī)定合伙企業(yè)可以起字號，依法進(jìn)行核準(zhǔn)登記、企業(yè)享有名稱權(quán)等，似乎又把商號等同于企業(yè)名稱，概念含混不清。近年來學(xué)者研究對商號概念的也存在各種理解。例如學(xué)者吳漢東認(rèn)為:“商號又稱廠商名稱，企業(yè)名稱，是企業(yè)進(jìn)行工商經(jīng)營活動時(shí)用于標(biāo)示自己并區(qū)別于他人的標(biāo)志?！倍蜗刃小⒅芰直蛘J(rèn)為:“商號和商業(yè)名稱是種和屬的關(guān)系，商業(yè)名稱是‘種’，商號是‘屬’，商號只是企業(yè)名稱中的一個(gè)重要組成部分，而且是核心部分?！雹傥覈壳傲⒎ê蛯W(xué)術(shù)界對商號的概念缺乏統(tǒng)一的、明確的理解，也是商號立法存在困惑的原因之一。我國第一個(gè)關(guān)于商號的立法法規(guī)《浙江省企業(yè)商號管理與保護(hù)規(guī)定》②明確將“商號”定義為“字號”，區(qū)別于企業(yè)名稱，雖落于形式，未有實(shí)質(zhì)突破，但至少符合立法趨勢——應(yīng)將商號區(qū)別于企業(yè)名稱。

其次，關(guān)于商號的定性問題，我國民法通則中將合伙企業(yè)字號、企業(yè)的名稱權(quán)規(guī)定于人身權(quán)之下，據(jù)此我國法律對商號的保護(hù)只能以名稱權(quán)進(jìn)行保護(hù)，這跟國際上以知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)來保護(hù)商號權(quán)不相一致。人身權(quán)的性質(zhì)具有專屬性和非財(cái)產(chǎn)性，如果以人身權(quán)的定性來保護(hù)一個(gè)企業(yè)的商號，直接導(dǎo)致社會上大量相同或近似的商號被同行企業(yè)合法登記使用，“同仁堂”“周黑鴨”全國遍地開花就是這個(gè)道理。而知識產(chǎn)權(quán)不只具有專屬性，而且具有財(cái)產(chǎn)屬性。從知識產(chǎn)權(quán)的角度來保護(hù)企業(yè)的商號，企業(yè)將可以基于商號的財(cái)產(chǎn)利益，而許可、轉(zhuǎn)讓其商號而獲得報(bào)酬，對侵權(quán)行為獲得財(cái)產(chǎn)賠償，并且對于侵犯商號權(quán)的行為應(yīng)擴(kuò)大到禁止他人注冊相類似的商號。無疑，商號在市場競爭環(huán)境下會形成經(jīng)濟(jì)利益，我們的立法應(yīng)將商號作為識產(chǎn)權(quán)來規(guī)定和保護(hù)。

(二)關(guān)于商號保護(hù)法規(guī)的效力層級及其問題

前文提到，《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》將商號確定為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對象，我國1985年成為其締約國。然而我國商號保護(hù)的專門性部門規(guī)章只有國務(wù)院批準(zhǔn)的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》及國家工商行政管理總局制定的《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》，其分別屬于行政法規(guī)和部門規(guī)章，效力層級低于法律。民法通則和反不正當(dāng)競爭法等法律，沒有比較完整的規(guī)定，對商號的保護(hù)起不到實(shí)效的作用，導(dǎo)致商號保護(hù)的法律地位較低，與其作為企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的重要性不相一致。而其他知識產(chǎn)權(quán)，比如與商號權(quán)非常相似的商標(biāo)權(quán)，就有專門的《商標(biāo)法》及其相應(yīng)的多種法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)范，非常完整和系統(tǒng)。也就是說，對商號，我國沒有一部法律對其進(jìn)行規(guī)范保護(hù)，商號還沒有上升到法律概念。

(三)商號權(quán)行政立法的困惑

現(xiàn)行的商號規(guī)范性文件《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》制定于1992年，客觀上當(dāng)時(shí)市場經(jīng)濟(jì)還不成熟，商事習(xí)慣法還未形成，主觀上由于封建時(shí)期重農(nóng)抑商的觀念，改革開放前計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響，商號保護(hù)意識也非常薄弱。不具備進(jìn)行商號立法的主客觀條件，因此只能先行通過行政立法來規(guī)范企業(yè)名稱登記。然而，行政立法有其局限性。首先，行政立法的立法主體是行政機(jī)關(guān)，它的立法傾向于對行政管理相對人的義務(wù)的創(chuàng)設(shè)，而不是權(quán)利的保護(hù)。《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》主要內(nèi)容是要求企業(yè)進(jìn)行名稱登記，如何登記以及企業(yè)未依法登記的法律后果，對企業(yè)商號權(quán)的保護(hù)無從談起。其次，行政權(quán)力具有層級性，企業(yè)名稱的登記審批權(quán)力分割為不同的等級，難免導(dǎo)致企業(yè)名稱登記的官僚主義。

二、我國商號權(quán)的立法困惑解決途徑

(一)確認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和修改《商標(biāo)法》

首先，應(yīng)順應(yīng)國際潮流，作為締約國，應(yīng)將國際條約《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中的規(guī)定轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，在《民法通則》中把商號確定為知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，以基本法的地位保護(hù)商號權(quán)，確認(rèn)商號的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)。

其次，如前所述，我國商號立法層次太低，宜在商號權(quán)保護(hù)方面有統(tǒng)一的立法，明確商號的內(nèi)涵，確認(rèn)商號權(quán)這一民事權(quán)利。雖然我國相關(guān)司法解釋規(guī)定了不得將他人在先注冊商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記③，明確了企業(yè)名稱權(quán)不得侵犯商標(biāo)權(quán)。但我國《商標(biāo)法》并沒有明確規(guī)定他人在先登記的企業(yè)名稱是商標(biāo)注冊的禁止條件，也就是沒有規(guī)定商標(biāo)權(quán)不得侵犯名稱權(quán)，對商號權(quán)的保護(hù)明顯弱于商標(biāo)權(quán)。僅在第三十一條規(guī)定:“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”，而包含哪些在先權(quán)利，則只字未提，未免過于籠統(tǒng)，影響法律的適用。

筆者建議，可以將商號權(quán)納入《商標(biāo)法》中，將分散于各司法解釋、行政法規(guī)或地方規(guī)章的相關(guān)規(guī)定統(tǒng)一納入商標(biāo)法中，提升法律效力層級，對商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)進(jìn)行統(tǒng)一保護(hù)，將商號確定為其他標(biāo)志，與集體商標(biāo)、地理商標(biāo)、特殊標(biāo)志、域名等標(biāo)志一起保護(hù)。應(yīng)明確相似商號不得登記，對于何為相似，可以借鑒目前的地方法規(guī)，如《遼寧省企業(yè)名稱登記注冊管理實(shí)施辦法(試行)》和《上海市企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》都對“相似”概念作了詳細(xì)而清晰的規(guī)定。對商號的登記、保護(hù)、轉(zhuǎn)讓和廢除等都要有一個(gè)明確具體的規(guī)定。

(二)修改和完善《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》

首先，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》已不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，應(yīng)修改和完善此規(guī)定。我國商號登記管轄權(quán)容易引起不同區(qū)域間的商號沖突，結(jié)合我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的實(shí)際，商號登記權(quán)仍可由相關(guān)行政管理部門行使，但商號登記不應(yīng)與商號效力掛鉤。日本商法中，對眾所周知的商號給與了全國范圍的效力，我國可以借鑒。

其次，對商號登記權(quán)力的劃分不應(yīng)以經(jīng)營行業(yè)和經(jīng)營規(guī)模為標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)行業(yè)可能多元化，企業(yè)規(guī)模更是年年在變化，以行業(yè)和規(guī)模為劃分標(biāo)準(zhǔn)無實(shí)際意義。例如沈陽市工商管理局規(guī)定，注冊資本500萬元以下的內(nèi)資企業(yè)，由區(qū)級工商行政管理局登記，該局的理由是此規(guī)定方便了企業(yè)辦事手續(xù)，而實(shí)際上則將500萬以下的中小企業(yè)的商號權(quán)限制在區(qū)級行政區(qū)域內(nèi)。

筆者認(rèn)為，企業(yè)登記應(yīng)實(shí)行就近原則，由其營業(yè)所在地的工商行政管理局管轄，除特定行業(yè)外，對所有企業(yè)從登記時(shí)起，實(shí)行平等保護(hù)，這樣才是方便商事主體申請登記，減少企業(yè)登記成本。

(三)其他相關(guān)法律法規(guī)的修改與協(xié)調(diào)

縱觀各國立法，對商號權(quán)的保護(hù)體制都不是單一立法，而是由幾個(gè)部門法相互協(xié)調(diào)，相互配合，共同構(gòu)成商號權(quán)保護(hù)的法律體系。因此我國在修改我國商標(biāo)法的同時(shí)，對其他相關(guān)法律法規(guī)也應(yīng)作出相應(yīng)修改與協(xié)調(diào)。

首先，反不正當(dāng)競爭法中應(yīng)明確侵犯商號權(quán)屬于不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任和刑事責(zé)任。1993年頒布的《反不正當(dāng)競爭法》雖規(guī)定了:“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品”為不正當(dāng)競爭行為，但并沒有更為細(xì)致的規(guī)定，也并沒有規(guī)定如被確認(rèn)侵權(quán)后，對侵權(quán)名稱或侵權(quán)商標(biāo)如何處理。

其次，刑法中也應(yīng)將商號侵權(quán)納入知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)范疇，明確侵犯商號權(quán)行為嚴(yán)重的應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，比照侵犯注冊商標(biāo)權(quán)的刑罰幅度，確定侵犯商號權(quán)的量刑范圍。

此外，《民法通則》、《公司法》等相關(guān)法律也應(yīng)完善商號權(quán)的規(guī)定。

(四)企業(yè)名稱檢索系統(tǒng)的建立

1．要有效保護(hù)商號在先權(quán)，從源頭上避免商號權(quán)之間的沖突，必須建立全國統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)。修改后的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》應(yīng)規(guī)定全國各地工商行政管理局負(fù)責(zé)商號的檢索與核準(zhǔn)工作，立法后，申請登記的企業(yè)商號必須錄入全國統(tǒng)一的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)商號檢索系統(tǒng)，實(shí)行資源共享，禁止之后的同行業(yè)的企業(yè)主登記相同或會造成混淆的商號。

2．為解決現(xiàn)實(shí)中存在的眾多商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突問題，在建立商號檢索系統(tǒng)的基礎(chǔ)上，我們應(yīng)將商號和商標(biāo)以統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)核準(zhǔn)，建立商標(biāo)與商號交叉檢索系統(tǒng)，將商號檢索系統(tǒng)與現(xiàn)行的商標(biāo)檢索系統(tǒng)聯(lián)合起來，資源共享，避免相同的商號與商標(biāo)出現(xiàn)。工商行政管理局受理商標(biāo)和商號的注冊登記時(shí)，都需經(jīng)過交叉系統(tǒng)的檢索，禁止同行業(yè)內(nèi)商標(biāo)與商號權(quán)利沖突登記。

三、結(jié)語

從商標(biāo)法的第三次修改及最近相關(guān)司法解釋可以看出，我們已經(jīng)開始重視各種商業(yè)標(biāo)記的保護(hù)，對商號權(quán)也在努力探索保護(hù)途徑，這是一個(gè)良好的開端。而未來，我們更重要的是制定關(guān)于商號權(quán)的專門立法及相關(guān)的法律法規(guī)，建立商號權(quán)保護(hù)的立體化法律體系。

［注釋］

①任先行，周林彬．比較商法導(dǎo)論［M］．長春:吉林人民出版社，2000:247．

②＜浙江省企業(yè)商號管理與保護(hù)規(guī)定＞第三條規(guī)定，本規(guī)定所稱企業(yè)商號，即字號，是指企業(yè)名稱中除行政區(qū)劃、行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式外顯著區(qū)別于其他企業(yè)的標(biāo)志性文字．

③2002年10月12日最高人民法院公布了＜關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋＞，該＜解釋＞第一條關(guān)于侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的規(guī)定中，明確了“將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的”行為是侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為．

［1］賈玉婷．論我國老字號商號權(quán)的法律保護(hù)［D］．中央民族大學(xué)，2013 －04－23．

［2］陳軍．論商號權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突與解決［D］．華東政法大學(xué)，2012－10－15．

［3］吳漢東主編．知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)［M］．北京:北京大學(xué)出版社，2002．

［4］任先行，周林彬．比較商法導(dǎo)論［M］．長春:吉林人民出版社，2000．

［5］王歡．中外商號權(quán)法律制度比較研究——兼論我國商號法律制度的完善［D］．華東政法大學(xué)，2008－04－20．

［6］曹威．商號侵權(quán)案例研究［D］．上海交通大學(xué)，2009－05－18．

D922．29;D923

A

2095－4379－(2016)04－0068－02

謝慧蘭(1985－)，女，漢族，江西人，沈陽工業(yè)大學(xué)，碩士研究生，研究方向:法學(xué)理論;指導(dǎo)老師:張楊。