營業(yè)規(guī)制在商法中的地位分析

摘 要：隨著商業(yè)的不斷發(fā)展，對(duì)于營業(yè)活動(dòng)也有了相應(yīng)的規(guī)制，營業(yè)活動(dòng)所涉及的領(lǐng)域范圍偏廣，所以一般來說，商法中的營業(yè)規(guī)制是在明確商人營業(yè)的特殊化之下，對(duì)商人所進(jìn)行的相應(yīng)營業(yè)活動(dòng)所設(shè)置的法律規(guī)制。目前營業(yè)規(guī)制在商法之中占有很重要的位置，是商法中的重要組成部分。本文將以商業(yè)規(guī)制的基本內(nèi)涵為著手點(diǎn)，重點(diǎn)針對(duì)商業(yè)規(guī)制在商法中的地位進(jìn)行相應(yīng)的分析，希望可以以此為商業(yè)規(guī)制在商法中的發(fā)展提出可行的建議。

關(guān)鍵詞：商業(yè)規(guī)制；營業(yè)活動(dòng)；商事領(lǐng)域；營業(yè)范圍；營業(yè)財(cái)產(chǎn)

一般面對(duì)營業(yè)規(guī)制在商法中地位的這個(gè)問題，我們會(huì)將營業(yè)規(guī)制形容為商法中的特殊“客體”，既是作為商法處理的客體對(duì)象，也具有其特殊性。要將營業(yè)及營業(yè)活動(dòng)作為一個(gè)整體來看待，對(duì)待相應(yīng)的商事活動(dòng)之中，也要分析其具體環(huán)境考慮其特殊性，從而在商法的范圍內(nèi)給予營業(yè)活動(dòng)以規(guī)制，從而保證營業(yè)活動(dòng)的合法性與規(guī)范性。本文將結(jié)合商法對(duì)營業(yè)規(guī)制進(jìn)行分析，以對(duì)營業(yè)規(guī)制在商法中的地位進(jìn)行具體的闡述。

1 營業(yè)規(guī)制的基本內(nèi)涵

營業(yè)規(guī)制是在基于營業(yè)活動(dòng)之上對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)制，這種規(guī)制的權(quán)利來自于商法等多項(xiàng)法律，在營業(yè)活動(dòng)之中，其營業(yè)主體是方方面面的，營業(yè)活動(dòng)也有不同的性質(zhì)，在營業(yè)活動(dòng)是以私行為為目的的時(shí)候，其營業(yè)活動(dòng)即劃為私法的管轄范疇，由此得知，只有當(dāng)營業(yè)活動(dòng)的性質(zhì)是屬于商人活動(dòng)之時(shí)，其營業(yè)管制才是劃分到商法的管轄之下[1]。

除此之外，隨著營業(yè)活動(dòng)的不斷擴(kuò)大與不斷增加，其營業(yè)活動(dòng)的相關(guān)規(guī)制也就變得必不可少，只有對(duì)其進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)制，才能促進(jìn)營業(yè)活動(dòng)的順利進(jìn)行。營業(yè)規(guī)制包括規(guī)制營業(yè)財(cái)產(chǎn)及營業(yè)轉(zhuǎn)讓目的等。而營業(yè)活動(dòng)也往往趨于復(fù)雜性，所以設(shè)立一個(gè)有營業(yè)活動(dòng)原則、營業(yè)轉(zhuǎn)讓等有關(guān)機(jī)制對(duì)于營業(yè)規(guī)制而言也是十分重要的。往往好的營業(yè)規(guī)制在促進(jìn)營業(yè)流動(dòng)的基礎(chǔ)上，也能夠發(fā)揮促進(jìn)市場(chǎng)資源的合理配置[2]與商事活動(dòng)進(jìn)一步發(fā)展的重要作用。

2 營業(yè)規(guī)制與商法之間的矛盾

營業(yè)規(guī)制的特殊性也多在于此，因?yàn)槠浞秶^廣這一特性，單一的商法無法完全概括，在其他的民法、稅法、私法中都有相應(yīng)的應(yīng)用，營業(yè)規(guī)制在商法這一部分中，只是相對(duì)的存在，所以在對(duì)商業(yè)進(jìn)行相應(yīng)規(guī)制的同時(shí)，商法上面仍然存在了諸多的局限性。除此之外，眾所周知，商法中因?yàn)槠渖虡I(yè)領(lǐng)域的特殊性，商法是作為特殊法而存在的，往往一些規(guī)定及制度規(guī)則的設(shè)立，是與一般法的設(shè)立所不同的。不能把一般法的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)放在特殊法中[3]。這也是營業(yè)規(guī)制和商法與其他一般法的矛盾之一。

3 營業(yè)規(guī)制在商法中地位的具體體現(xiàn)

（一）商法與營業(yè)規(guī)制之間有特殊的從屬關(guān)系

事實(shí)上，較為公認(rèn)的一個(gè)說法就是“營業(yè)是商法中較為特殊的客體”，因?yàn)闋I業(yè)范圍很廣，將營業(yè)看作一個(gè)整體，這個(gè)整體在進(jìn)行相應(yīng)的營業(yè)活動(dòng)，例如轉(zhuǎn)讓、租賃及委托等。商法需要基于營業(yè)的現(xiàn)實(shí)發(fā)展情況，制定相應(yīng)的制度及法規(guī)。而且只有在商法中，才有關(guān)于營業(yè)所有權(quán)制度的相應(yīng)補(bǔ)充與變更，這就是商法作為特別法與一般法的不同之處，商法要在事實(shí)依據(jù)的基礎(chǔ)之上制定與一般法不同的規(guī)則，去對(duì)“營業(yè)”這個(gè)整體來進(jìn)行規(guī)制，一般法往往注重個(gè)體性，而商法注重整體性及整體的運(yùn)用價(jià)值 [4]。

（二）人們?cè)絹碓疥P(guān)注商法中的營業(yè)規(guī)制問題

在商法的不斷發(fā)展過程之中，人們逐漸開始重視商法中的營業(yè)規(guī)制問題，說明營業(yè)規(guī)制問題已經(jīng)深入到人民生活之中，越來越多的營業(yè)活動(dòng)被納入營業(yè)規(guī)制的管控范疇內(nèi)，越來越多人需要完善營業(yè)活動(dòng)的相關(guān)規(guī)制以保障自身利益。由此可以得出，營業(yè)規(guī)制也有其相應(yīng)的生活基礎(chǔ)，是商人特殊的營業(yè)活動(dòng)及商事實(shí)踐所促成并且產(chǎn)生的，在營業(yè)規(guī)制這個(gè)問題上，在商法中的地位也越來越重要。人們才去越來越關(guān)注商法中營業(yè)規(guī)制的問題。

（三）營業(yè)規(guī)制是人與物有機(jī)結(jié)合的制度產(chǎn)物

在營業(yè)的定義上：營業(yè)是營業(yè)主體為了運(yùn)用財(cái)產(chǎn)去獲得最大化利益的行為活動(dòng)。往往這個(gè)營業(yè)主體并不僅僅指的是營業(yè)的個(gè)人，也可能是營業(yè)組織等[5]。營業(yè)的外在形式有很多，都是具有商事活動(dòng)的盈利方式。在明確商事關(guān)系的同時(shí)，對(duì)其運(yùn)作方式也要提出特定的要求，控制其商事實(shí)踐。以個(gè)人財(cái)產(chǎn)與營業(yè)財(cái)產(chǎn)為例，營業(yè)規(guī)制是人與物有機(jī)結(jié)合的制度產(chǎn)物，這體現(xiàn)在，往往在進(jìn)行個(gè)人活動(dòng)當(dāng)中，個(gè)人財(cái)產(chǎn)混入營業(yè)財(cái)產(chǎn)，并且以營業(yè)財(cái)產(chǎn)整體的狀態(tài)進(jìn)行商事實(shí)踐及營業(yè)活動(dòng)，在商法范疇內(nèi)的營業(yè)規(guī)制也主要是為了順應(yīng)商業(yè)社會(huì)的發(fā)展、正確處理商業(yè)社會(huì)化的具體運(yùn)作而存在的。這就是人與物有機(jī)結(jié)合作為營業(yè)整體的重要內(nèi)容。

（四）營業(yè)規(guī)制在范圍劃為的問題上具有廣泛性與復(fù)雜性

存在著商業(yè)關(guān)系的營業(yè)活動(dòng)往往近乎覆蓋大半的法律制度及法律規(guī)范，例如營業(yè)稅，營業(yè)稅是以應(yīng)稅為目的的應(yīng)稅行為，屬于稅法的范圍之內(nèi)，因?yàn)槠洳⒉灰暈闋I業(yè)活動(dòng)，所以也相應(yīng)的就不能劃為商法的范圍之內(nèi)。當(dāng)營業(yè)行為是私人的營業(yè)行為的時(shí)候，此時(shí)應(yīng)該劃分到私法的法律范疇之內(nèi)，而只有是處于商人活動(dòng)之中的時(shí)候，才會(huì)劃歸在商法的范疇之內(nèi)。

（五）營業(yè)規(guī)制在商法立法過程中的多種體現(xiàn)

自晚清開始，對(duì)于商事法律的立法問題上就有許多意見和矛盾，無論是立法模式上還是立法內(nèi)容上。但是，商法立法真正走向成熟時(shí)是改革開放后的時(shí)期，這時(shí)候的商法立法在考慮營業(yè)規(guī)制問題時(shí)，就能夠考慮到現(xiàn)實(shí)生活，從而結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行考慮，以此為依據(jù)進(jìn)行商法的編撰。將重點(diǎn)放在目前的發(fā)展及需要上，同時(shí)也注意到了商法立法的特殊性，所以在營業(yè)財(cái)產(chǎn)、營業(yè)活動(dòng)、營業(yè)資格等方面上，作出了特殊的立法，以營業(yè)規(guī)制的生活問題為基礎(chǔ)，構(gòu)建出了相應(yīng)的營業(yè)規(guī)制框架[6]。以營業(yè)財(cái)產(chǎn)為例，往往一般法在對(duì)于營業(yè)財(cái)產(chǎn)問題上，過于注重個(gè)人財(cái)產(chǎn)及其個(gè)體性的這一個(gè)性，但是考慮到商事領(lǐng)域的特殊性，往往在商法范圍內(nèi)，即使是個(gè)人財(cái)產(chǎn)，也與營業(yè)財(cái)產(chǎn)相融合看作是整體的營業(yè)財(cái)產(chǎn)。

4 結(jié)語

營業(yè)規(guī)制作為營業(yè)活動(dòng)的重要管制規(guī)則，是商法中重要的法律內(nèi)容，因?yàn)槠浞秶^于寬泛，所以在營業(yè)規(guī)制與商法之間也存在相應(yīng)的矛盾，我們要在明確營業(yè)規(guī)制基本內(nèi)涵的基礎(chǔ)上，總結(jié)矛盾，從而了解營業(yè)規(guī)制在商法中重要地位的體現(xiàn)，如商法與營業(yè)規(guī)劃中特別的歸屬關(guān)系、營業(yè)規(guī)劃是人與物有機(jī)結(jié)合的制度產(chǎn)物、營業(yè)規(guī)劃在商法立法過程中有多種體現(xiàn)、人們?cè)絹碓疥P(guān)注商法中的營業(yè)規(guī)制問題及營業(yè)規(guī)劃具有范圍劃分較為復(fù)雜的特性等諸多體現(xiàn)。我們?cè)诜治鰻I業(yè)規(guī)劃在商法中地位的同時(shí)，也要明確其二者關(guān)系及二者價(jià)值，從而完善營業(yè)規(guī)制在商法中的作用，促進(jìn)商法的完善與營業(yè)規(guī)制的進(jìn)一步發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

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作者簡(jiǎn)介

李道強(qiáng)（1979-），男，漢族，山東青島人，中國政法大學(xué)民商法學(xué)院研究生在讀，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。