論我國商事登記的不足與完善

姚央迪

摘 要：商事登記既是商主體證明自己合法性的經(jīng)營前程序，更是國家有效監(jiān)控商主體，保護交易相對人及公民的合法權(quán)益的必要途徑。我國在2013年對《公司法》修改后實行了商事登記制度改革，但仍存在名目繁多的商事登記具體法規(guī)， 其中的諸多問題的存在將導致我國商事主體市場競爭力薄弱，因此完善統(tǒng)一的商事登記制度刻不容緩。

關(guān)鍵詞：商事登記；商事登記制度；統(tǒng)一立法；現(xiàn)狀及完善

一、我國商事登記制度的現(xiàn)狀及存在的問題

1.我國商事登記制度的現(xiàn)狀

商事登記是指商主體或商主體的籌辦人，為了設立、變更或終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)定的內(nèi)容和程序，向登記機關(guān)提出申請，經(jīng)登記機關(guān)審查核準并將登記事項記載于登記簿的法律行為。我國既不存在一部專門的商事登記法，也沒有在其他相關(guān)法律中就商事登記制度作出相對集中而系統(tǒng)的規(guī)定，而是根據(jù)不同類型的商事主體予以分別立法。2014年，修訂后實施的《公司法》正式刪去我國公司登記中的“實收資本”條件，公司注冊資本制度由實繳制向認繳制轉(zhuǎn)變。同年3月，國務院和國家工商總局隨即開始了整個商事登記制度的改革，修改了《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例實施細則》等登記法規(guī)和規(guī)章，同時頒布了《企業(yè)信息公示暫行條例》、《企業(yè)經(jīng)營異常名錄暫行管理辦法》等行政法規(guī)和部門規(guī)章，初步形成了以資格確認為基礎，信息服務為主導，信用監(jiān)管為內(nèi)容安全和效率為目標的商事登記制度結(jié)構(gòu)。這一系列的改革激發(fā)商主體和市場的活力的同時，也顯露了我國商事登記制度的不足。不同的商主體適用不同的商事登記規(guī)則，而不同的商事登記法規(guī)之間存在混亂、模糊地帶，阻礙了商主體商事登記的效率，造成市場準入的不公平。

2.我國現(xiàn)行商事登記制度存在的問題

（1）缺乏統(tǒng)一立法的體系。我國的商事登記制度到目前為止都沒形成一套完整的立法體系，而是根據(jù)商主體的不同分散立法，這就導致缺乏統(tǒng)一的立法體系，導致法規(guī)之間的重疊和沖突。在市場經(jīng)濟中，表現(xiàn)為各商主體之間登記條件的差異性，不利于公平競爭的市場規(guī)律，并且對不同的主體采用不同的登記規(guī)則，大大加重了工商登記機關(guān)的工作負擔，使得登記管理效率低下。而不同法規(guī)之間的模糊性也不利于統(tǒng)一規(guī)范的形成。如對“營業(yè)場所”、“出資額”等詞語的不統(tǒng)一規(guī)定就導致了申請人甚至登記機關(guān)的混淆和延誤。此次改革并沒有推出統(tǒng)一的商事登記立法規(guī)范，在商事主體資格范圍擴大后，這個問題也將更為令人頭疼。

（2）過大的實質(zhì)審查權(quán)力。我國《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等各商事登記規(guī)則中并沒有就明文規(guī)定審查是形式審查還是實質(zhì)審查，在實踐中一般采取以形式審查為主，實質(zhì)審查為輔的審查標準。這是由于我國的商事登記即發(fā)放營業(yè)許可證，其中還需要審查商主體的經(jīng)營范圍等實質(zhì)性問題。商事登記作為市場準入環(huán)節(jié)，往往需要時效性，因此僅對其進行形式審查時較為合理的。但登記機關(guān)的行政性質(zhì)也卻使其擔任實質(zhì)審查的角色，在一定程序上增加了商主體申請的負擔和轉(zhuǎn)變的難度。

（3）混淆了商主體登記和營業(yè)登記兩種不同的效力。我國現(xiàn)行商事登記制度是商主體營業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)許可制度，這意味著商主體在取得主體資格的同時也取得營業(yè)資格。首先要區(qū)分這兩者，商主體登記是商事主體取得合法性運營的基礎，是其法律身份得以承認的標志，典型的有法人；而營業(yè)資格登記是以商主體經(jīng)營的范圍和許可程度的限制。兩者混淆使得商主體在確定營業(yè)資格前不能獲得商主體資格的認證，可能限制了商主體的自由活動，同時該商主體營業(yè)執(zhí)照的吊銷卻不一定使其在商事登記中除名。因此，法人登記和商業(yè)登記有必要分開進行。

（4）重事前把關(guān)輕事后監(jiān)管。新《公司法》實施后，在推行公司認繳資本制度的同時，還將企業(yè)年檢制度改為年度報告制度。同年實施的《企業(yè)信息公示暫行條例》明確規(guī)定企業(yè)應當于每年通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理部門報送上一年度年度報告，并向社會公示。這無疑是激發(fā)了商主體的積極活動性，但同時也給那些資信能力差的公司得以喘息、作假的機會，威脅債權(quán)人的利益。在市場準入原則下，登記機關(guān)對于商事登記的后續(xù)還缺乏相應的管理機制，使商事登記為社會公眾提供商事主體的信用和經(jīng)營情況的基本功能大大降低，導致對商主體的監(jiān)控削弱。

二、域外商事登記制度的借鑒

1.域外商事登記的立法模式

域外的商事登記制度由于立法傳統(tǒng)和法律制度的不同，形成了不同的商事登記法律形式，主要類型有：一是單行法模式，以單行法的形式來規(guī)定商事登記制度。我國香港特別行政區(qū)即采用此種模式，統(tǒng)一由《香港商事登記條例》規(guī)定；二是商法典模式，即在商法典中統(tǒng)一規(guī)定商事登記事項，其他企業(yè)法律不再規(guī)定商業(yè)登記事項。德國即采用此形式，《德國商法典》第二章對登記的管理、登記申請、分營業(yè)所登記、登記的公告等統(tǒng)一作出規(guī)定。三是商法典與單行法結(jié)合的模式，即商法典規(guī)定商事登記事項的主要內(nèi)容，同時，另行頒布商業(yè)登記法，詳細規(guī)定商事登記事項。日本即采用此種商事登記立法模式；四是公司法與單行法結(jié)合的模式，即由公司法和商業(yè)登記法分別就不同的商事主體的登記作出不同的規(guī)定，我國臺灣即采用此商事登記立法模式。由于我國沒有商法典，第二、三種模式都不能采取，根據(jù)我國目前立法形勢，制定統(tǒng)一的商事登記法是比較合理的，兼顧市場的公平性和提高商事登記效率。

2.商事登記與營業(yè)登記的區(qū)分

對商事登記與營業(yè)登記進行區(qū)分管理也是大多數(shù)域外商事登記制度所認可的。同為大陸法系的德國就有兩種登記制度，且由不同登記機關(guān)承擔。一種是商事主體資格登記，由初級法院承擔事務；另一種是營業(yè)登記，由營業(yè)局承擔具體事務，兩者都會被記載在工商業(yè)登記薄上。并且，兩者之中，商事登記是任意的，而營業(yè)登記則是強制性的。這種登記機關(guān)的區(qū)分雖然不一定適合我國國情，但是商事登記與營業(yè)登記的區(qū)分卻是必要的，是我國未來商事登記改革的趨勢。

3.商事登記審查標準

所謂商事登記審查標準，主要有實質(zhì)審查、形式審查和以形式審查為主，實質(zhì)審查為輔三種。商事登記的形式審查是登記機關(guān)在審查商主體的申請文件時僅審查程序上是否合法，而采取實質(zhì)審查的登記機關(guān)則有權(quán)限審查商主體提交的文件真實性及合法性。在英美法系國家，政府對市場的干預較少，登記機關(guān)依托健全的社會誠信體系僅對登記內(nèi)容進行形式上審查，對于其真實性交由申請者自身承擔；在日本，商主體一旦提交所需材料即可登記，登記機關(guān)也無權(quán)進行真實合法性審查。大陸法系中一般也采取形式主義審查標準。在德國商事登記是任意的，那么其審查標準無疑是采形式審查。

三、完善我國商事登記制度的若干思考

1.制定統(tǒng)一的商事登記法

根據(jù)我國商事登記現(xiàn)狀，制定統(tǒng)一的商事登記立法是我國商事登記制度改革的目標和趨勢。單一的商事登記立法一方面有利于統(tǒng)一我國現(xiàn)行的分散凌亂的法規(guī)，適用于各個商主體，營造公平的市場競爭環(huán)境，另一方面提高了登記機關(guān)的登記效率，維護法律的權(quán)威性。在統(tǒng)一的商事登記法中明確商主體商事登記的范圍，如名稱、住所、法人、商主體類型、期限等，使得登記機關(guān)在審查認定時能夠遵循統(tǒng)一的立法標準，提高商事登記效率，為商主體創(chuàng)造市場的自由空間和競爭力。

2.區(qū)分商事登記與營業(yè)登記

在統(tǒng)一的商事登記法明確區(qū)分商事登記與營業(yè)登記。商事登記是商主體取得法律身份的認定，是營業(yè)登記的基礎，適用形式審查標準；而營業(yè)登記則更需要對商主體的能力和資格進行嚴格限制，適用實質(zhì)審查標準。我國現(xiàn)行的以形式審查為主，實質(zhì)審查為輔的審查標準也是出于未區(qū)分商事登記與營業(yè)登記，政府的監(jiān)管職能、對市場的干預程度在這兩者上是有明顯差別的，對于營業(yè)登記內(nèi)容的管理更能體現(xiàn)在保持市場自由競爭同時政府的安全干預職能。

3.健全企業(yè)信用體系

在看不見的手—市場支配競爭資源的同時，為保護公民權(quán)益，商主體行為的監(jiān)督管理也是必不可少的。如某一商主體在登記時合法，但可能隨著市場競爭行為損害了相對權(quán)益人、甚至公民的巨大利益，因此對商主體行為監(jiān)督管理的主體應當包括政府和公民。2014年正式實施的新《公司法》將商主體的年檢轉(zhuǎn)變?yōu)槟甓葓蟾?。這一方面是由于每年的年度檢查不僅沒有起到嚴格約束商主體的作用，反而產(chǎn)生了滋生腐敗的溫床，另一方面商主體的信息得不到有效提供。同年頒布實施的《企業(yè)信息公示暫行條例》要求企業(yè)每年通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向工商機關(guān)提供年度報告，并向社會公示。但是，應當如何確保商主體提供信息的正確性和及時性，這就應當在針對商主體的行為，建立健全商主體信用體系，發(fā)揮企業(yè)信用體系的作用，使其與商主體的經(jīng)營直接相關(guān)，提高政府監(jiān)管效能，擴大社會監(jiān)督，維護交易安全。

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