摘要：目前國際私法中的法律規(guī)避正處于兩難境地國際私法對法律規(guī)避的解讀是很難有說服力的。傳統(tǒng)理論直接把法律規(guī)避設(shè)定為欺詐，逃法的行為。由于大部分學(xué)者對法律規(guī)避都持有“部分有效說”的態(tài)度，也就是他們也認同法律規(guī)避存在有效的情況，但是他們這樣的觀點又違背了法律上對于違法的行為一致無效的鐵論，因此對法律行為的效力該如何解讀便進入了一個兩難的境地。由此可以看出討論國際私法上的法律規(guī)避的效力問題，便顯得尤為重要。但其實，對法律規(guī)避的效力正確的解讀應(yīng)該是，法律規(guī)避的行為是存在于合法行為與違法行為之間的，它并不屬于所謂的違法行為，所以我持有的觀點就是國際私法上的法律規(guī)避是有效力的。

關(guān)鍵詞：法律規(guī)避；合法行為；部分有效說

中圖分類號：D997 文獻標識碼：A 文章編號：2095-4379-（2016）14-0255-01

作者簡介：王樂天（1991-），男，黑龍江哈爾濱人，上海海事大學(xué)國際法學(xué)專業(yè)，碩士研究生。

一、現(xiàn)代國際民商事活動的快速發(fā)展

現(xiàn)代國際民商事活動發(fā)展的越來越頻繁，法律規(guī)避的現(xiàn)象也出現(xiàn)得越來越多，傳統(tǒng)的理論已經(jīng)有局限性了，如果一味的堅持傳統(tǒng)的國際私法的理論，絕對的否定法律規(guī)避的效力，這樣會對國際民商事活動的發(fā)展極其不利。如果想讓國際司法可以更加靈活地調(diào)整國際民商事活動，我們應(yīng)該對法律規(guī)避有一個全新的認識。全新認識的法律規(guī)避，應(yīng)該適應(yīng)快速發(fā)展的國際私法的節(jié)奏，才能更好地為國際私法服務(wù)。

二、法律規(guī)避行為有效的前提

有認為法律規(guī)避是無效行為的學(xué)者，從法律規(guī)避的構(gòu)成要件上尋找問題的所在。認為法律規(guī)避是當(dāng)事人有目的，故意的改變連結(jié)點中的目的是違法的，也就是從主觀惡意上來否定法律規(guī)避的效力。那么，我們就要探討一下，法律的職能，法律是用來調(diào)整、懲罰違法行為的。也就是說，當(dāng)事人改變連結(jié)點的行為是合法的。所謂的合法，也就是當(dāng)事人改變連結(jié)點的手段和行為是符合被規(guī)避國的法律的，如果他的行為對于被規(guī)避國來說本身就是一個違法的行為，并且，這種違法的行為也損害了被規(guī)避國家的利益，那么被規(guī)避國就會直接禁止這種違法的行為，那就沒有后面法律規(guī)避出現(xiàn)的機會了。如果說當(dāng)事人的行為已經(jīng)是合法的了，那么再去分析探討，當(dāng)事人的目的是否合法，主觀上是否是善意的也就沒有意義了?？偨Y(jié)來說，就是，當(dāng)事人改變連結(jié)點的行為的合法性是保證法律規(guī)避有效的前提條件。

三、法律規(guī)避是一種間接的法律適用

沖突規(guī)范的概念是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。在國際私法中，也是通過沖突規(guī)范來指引出當(dāng)事人所適用的法律的，從而解決各國家之間的法律沖突。所以法律規(guī)避不能只認作是一種欺詐，逃法的表現(xiàn)。如果當(dāng)事人通過合法的行為改變連結(jié)點，去選擇更適合自己的法律，這種行為就可以認定為是當(dāng)事人能動的選擇法律，是一種間接的法律適用。

四、通過對比來討論法律規(guī)避的效力

（一）從法律規(guī)避的構(gòu)成要件來討論法律規(guī)避的效力

構(gòu)成法律規(guī)避，應(yīng)具備下列要件：當(dāng)事人主觀上必須有規(guī)避法律的故意；被當(dāng)事人規(guī)避的法律必須是內(nèi)國沖突規(guī)范所援引應(yīng)當(dāng)適用的某國實體法，而且是有關(guān)強行性或禁止性法規(guī)而非任意性法規(guī)；法律規(guī)避必須是通過改變構(gòu)成沖突規(guī)范連結(jié)點的具體事實來實現(xiàn)的；法律規(guī)避必須是既遂的，即在客觀上已形成了法律規(guī)避的事實，當(dāng)事人所希望的那個實體法得到適用，當(dāng)事人的目的已達到。主要可以討論的點，就是當(dāng)事人的主觀目的，以及改變連結(jié)點的手段，方式，行為。

（二）欺詐與規(guī)避兩種行為的對比

欺詐行為是根本性質(zhì)的違法行為，并且法律調(diào)整的就是這種違法行為，而規(guī)避的行為，是通過合法的行為去選擇法律。所謂的欺詐是當(dāng)事人通過違法的行為來逃避法律的管轄，使其不受法律的約束。而規(guī)避行為，而是選擇其他對自己有利的，而且一經(jīng)適用，不會對法院地國有損害，且不會與法院地國的根本國策相抵觸的法律來適用。二者是有根本的區(qū)別的，不能混為一談。

（三）單一法域背景與多法域背景的對比。

五、結(jié)論

法律規(guī)避的行為，既不屬于違法的，也不屬于合法。既然不屬于違法的行為，就應(yīng)該承認法律規(guī)避行為的有效性。因為一個行為是否有效，是以這些行為是否具有合法性為前提的。由于沖突規(guī)范只是規(guī)定當(dāng)事人適用什么樣的法律來解決國際民商事活動之間的糾紛與沖突，那么當(dāng)事人就存在選擇其他法律的可能性。那么當(dāng)事人通過合法的手段、行為改變連結(jié)點，從而選擇有利于自己的法律也合乎邏輯。趨利避害也是當(dāng)事人想追求的一種意愿。如果一味的認為法律規(guī)避是無效的行為，則會造成限制外國法的適用，從而有擴大法院地法適用的嫌疑。從而對當(dāng)事人也不能做到絕對的公平正義。而且，法律規(guī)避的有效性的最重要的前提，是當(dāng)事人改變連結(jié)點的行為要求必須是符合被規(guī)避國的法律的。如果出現(xiàn)了，因為適用了法律規(guī)避的行為后的外國法，該外國法嚴重的損害了法院地國的利益，與法院地國的基本國策相抵觸的情況，就可以通過公共秩序保留的制度，禁止該外國法的適用。

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