胡培禹

摘 要：隨著現(xiàn)階段國家間網(wǎng)絡(luò)空間戰(zhàn)形勢的加劇，《塔林網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)國際法手冊》就是在應(yīng)對國際網(wǎng)絡(luò)攻擊環(huán)境下由權(quán)威學(xué)者專家編纂而成的法律草案?！端质謨浴酚啥糠止财哒陆M成，在理論上有很強(qiáng)的影響力，對國際網(wǎng)絡(luò)攻擊和網(wǎng)絡(luò)行為也提供了自己有效的規(guī)則體系，但是《塔林手冊》是由英美國家主導(dǎo)的，其背后的利益化傾向也是明顯的，所以在《塔林手冊》利弊兼有的影響下對我國應(yīng)對國際網(wǎng)絡(luò)空間戰(zhàn)提出應(yīng)有的建議。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)空間；網(wǎng)絡(luò)攻擊；自衛(wèi)權(quán)；建議

一、《塔林手冊》概述

（一）網(wǎng)絡(luò)空間

《塔林網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)國際法手冊》是應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)空間戰(zhàn)爭威脅而出臺的一部新時代的法律草案?？梢钥吹剑覀儸F(xiàn)在生活的時代是一個網(wǎng)絡(luò)迅速發(fā)展的時代，網(wǎng)絡(luò)提供給人們高技效、高水準(zhǔn)的信息共享，非常方便人們的生活、工作、娛樂等個各方面。廣義的網(wǎng)絡(luò)不僅指信息技術(shù)上的，還包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化等領(lǐng)域。而《塔林手冊》所講的網(wǎng)絡(luò)是指國際互聯(lián)網(wǎng)，即可在數(shù)字信息通信硬件基礎(chǔ)上的具體的信息網(wǎng)絡(luò)，而網(wǎng)絡(luò)空間就是在此基礎(chǔ)上形成的虛擬的相對獨(dú)立的、以信息交換為主的一種社會空間[1]。網(wǎng)絡(luò)空間是沒有地域概念的，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)是一個全球開放的系統(tǒng)，我們可以通過互聯(lián)網(wǎng)跨越國界的與朋友交流、進(jìn)行工作訪問，因此它具有非獨(dú)占性和無邊界性。同時，在網(wǎng)絡(luò)中最主要的就是網(wǎng)絡(luò)信息資源，這種資源可以由不同個體或群體在同一時間或不同時間共同享用。這個特點(diǎn)使信息資源能夠發(fā)揮最大效用，生生不息，所以在信息資源效能化的情況下國家間截獲信息資源。

（二）《塔林手冊》編纂背景

在網(wǎng)絡(luò)這樣一個虛擬的環(huán)境下，隱私侵犯、黃色信息、文化霸權(quán)以至網(wǎng)絡(luò)糾紛越來越頻繁，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的犯罪也越來越凸顯出緊張的局勢，國際網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下亦是如此。網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)爭的標(biāo)志性事件是2007年在愛沙尼亞、2008年在格魯吉亞、2010年在伊朗和2014年在烏克蘭發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)攻擊。2010年，美國向伊朗的網(wǎng)絡(luò)植入一種名為“震網(wǎng)”的病毒，攻擊伊朗首座核電站布舍爾核電站，攻擊致使核電站使用的德國西門子工業(yè)控制系統(tǒng)癱瘓。2014年烏克蘭危機(jī)發(fā)生以來，烏克蘭數(shù)個網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)遭受一種攻擊性強(qiáng)的網(wǎng)絡(luò)武器攻擊[2]。2013年3月，韓國至少有三家電視臺和兩家金融的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)遭受攻擊，幾乎同時陷入癱瘓。中國也是網(wǎng)絡(luò)攻擊的受害者，國家互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)急中心最新數(shù)據(jù)顯示，2013年1月1日至2月28日，不足60天的時間里，境外6747臺木馬或僵尸網(wǎng)絡(luò)控制服務(wù)器控制了中國境內(nèi)190萬余臺主機(jī)，其中位于美國的2194臺控制服務(wù)器控制了中國境內(nèi)128.7萬臺主機(jī)[3]。

在這樣一種網(wǎng)絡(luò)攻擊上升為政治高度急需治理的背景下，制約以爭奪“制網(wǎng)權(quán)”為目的的不良網(wǎng)絡(luò)攻擊非常必要。國際法學(xué)界的專家也在很早就開始關(guān)注網(wǎng)絡(luò)軍事行動的法律適用問題。《塔林手冊》就是在這樣一個背景下由權(quán)威的法律學(xué)者、實(shí)務(wù)專家、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)專家共同精心編纂而成的。編纂手冊的目的是應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)爭威脅，同時也是像關(guān)于規(guī)范海戰(zhàn)的《圣雷莫手冊》一樣來檢測現(xiàn)行國際法規(guī)則能否適用這種新的戰(zhàn)爭形式?！端质謨浴酚伞秶H網(wǎng)絡(luò)安全法》和《國際網(wǎng)絡(luò)沖突法》組成，共95條規(guī)則。第一章節(jié)主要是確定國家網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施與網(wǎng)絡(luò)行動之間的基本國際法關(guān)系；第二章是關(guān)于“武力”“自衛(wèi)”等概念界定；第三章介紹武裝沖突法；第四章是最重要的一章，是對“敵對行為”的理解；第五章確定的保護(hù)來源自國際人道法；是指對特定人員、目標(biāo)、行為的保護(hù)；第六章關(guān)于占領(lǐng)；第七章講述中立法。

二、《塔林手冊》中的人道主義保護(hù)規(guī)則

在第五部分強(qiáng)調(diào)網(wǎng)絡(luò)操作要時時保護(hù)外交檔案和通信，給予外交檔案和通信的保護(hù)同樣包括它們信息機(jī)密的完整性和有效性，這要求沖突一方制止任何干涉另一方傳播、接收、維護(hù)檔案的行為。這點(diǎn)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下是特別相關(guān)和有意義的。不管地點(diǎn)在哪，敵方外交網(wǎng)絡(luò)設(shè)備和通信的保護(hù)也不會僅僅是因?yàn)橐粓龃_確實(shí)實(shí)存在的武裝沖突而停止，即使終止外交關(guān)系也不能剝奪對它們的保護(hù)。而且用網(wǎng)絡(luò)手段進(jìn)行的集體懲罰是被禁止的，集體懲罰要與占領(lǐng)國按照第87、90條規(guī)則而采取的確保國家安全、維護(hù)公共秩序和人員安全的措施區(qū)別開來，同時也要與在這些規(guī)則下直接針對個人的正當(dāng)行動區(qū)別開來，但是對于其他人來說可能有意想不到的或是不希望發(fā)生的后果。網(wǎng)絡(luò)操作不是被設(shè)計或管理成對采取措施提供人道援助的行為進(jìn)行過度干預(yù)的一種手段。

受保護(hù)人員在被占領(lǐng)地區(qū)中必須被尊重和保護(hù)不受網(wǎng)絡(luò)空間戰(zhàn)的不良影響，例如一些特殊的規(guī)定，如相關(guān)的健康、年齡、性別的控制，占領(lǐng)國必須同等對待受保護(hù)人員，沒有任何不良區(qū)別對待，尤其是對種族、信仰、政治見解。相應(yīng)的，如果將居民阻礙互聯(lián)網(wǎng)接入定義為參與種族、信仰、政治聯(lián)盟的一個因素，在這個規(guī)則中是被禁止的。然而，占領(lǐng)國采取對受保護(hù)人員的控制與安全，對沖突來說是必要的。占領(lǐng)國須在自己能力范圍內(nèi)采取有力措施來盡可能恢復(fù)和確保公共秩序和安全，除非絕對避免，也要尊重國家生效的法律，包括適用于網(wǎng)絡(luò)活動的法律。占領(lǐng)國可能會采取必要措施來確保它的一般安全，包括它的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的完整性和可靠性，在某種程度上占領(lǐng)區(qū)法律允許沒收或征用資產(chǎn)，控制網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施或系統(tǒng)同樣是允許的。直接針對網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施采用網(wǎng)絡(luò)方式行使戰(zhàn)爭權(quán)是被禁止的，在中立方領(lǐng)土上使用網(wǎng)絡(luò)手段行使戰(zhàn)爭權(quán)也是被禁止的，同時中立國不能故意允許沖突方在它領(lǐng)土或控制下的網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施上行使戰(zhàn)爭權(quán)，如果中立國終止在其領(lǐng)土上的戰(zhàn)爭權(quán)行使失敗了，沖突中受侵害一方應(yīng)采取措施，包括網(wǎng)絡(luò)措施，以對抗這種行為。一個國家如果不依賴中立法去證明它所采取的行動，包括網(wǎng)絡(luò)操作，這將會與安理會在聯(lián)合國憲章Ⅶ中決議的預(yù)防和強(qiáng)制措施不符。

可以看出，《塔林手冊》在基礎(chǔ)設(shè)施、通信材料、人員的保護(hù)上做出了一系列努力，同時也對占領(lǐng)及中立制定了規(guī)則，其就是旨在使現(xiàn)有法律適用網(wǎng)絡(luò)空間戰(zhàn)，但是《塔林手冊》這樣一個非約束性文件，其不是北約官方文件，不具有法律效力，只能在學(xué)術(shù)研究和法律理論發(fā)揮較強(qiáng)的影響力。雖然《塔林手冊》編纂聘用專門國際法和網(wǎng)絡(luò)專家，其系統(tǒng)化特點(diǎn)顯著，以國家主權(quán)為出發(fā)點(diǎn)，基于國家主權(quán)控制和管轄權(quán)，對網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施和網(wǎng)絡(luò)行為進(jìn)行監(jiān)管。但是，我們可以看到這部手冊編纂背后的利益化傾向也是明顯的，尤其是以英美為主導(dǎo)的西方國家。美國慣用網(wǎng)絡(luò)方式打擊對手，2013年6月，美國中情局前雇員愛德華斯諾登爆料美國于2007年啟動“棱鏡”計劃秘密監(jiān)控多國首腦和全球網(wǎng)民，微軟、雅虎、谷歌、蘋果等大型企業(yè)都參與其中，同時英奧等都參與此項(xiàng)計劃，德、加拿大也建立類似監(jiān)控系統(tǒng)?！端质謨浴肥且杂⒚罏橹鲗?dǎo)爭奪網(wǎng)絡(luò)制網(wǎng)權(quán)的一個重要步驟，其內(nèi)容反映了英美利益，“塔林手冊”第6條“國家的法定義務(wù)”條款規(guī)定，“一國擁有實(shí)施網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)役的國際法律義務(wù)以阻止違背國際義務(wù)的行為”，卻對“違背國際義務(wù)的行為”作了極其寬泛的解釋，這無疑為美英等國對其他國家肆意發(fā)動網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)大開方便之門[4]。網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)是新興事物，而且網(wǎng)絡(luò)技術(shù)日益更新，打算用三年時間完成的塔林手冊去規(guī)范世界范圍內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施和網(wǎng)絡(luò)行為也是不切實(shí)際的，因?yàn)槭謨员旧矸审w系尚不完善，對條款的解釋及其自身邏輯體系都需要進(jìn)一步優(yōu)化。

三、《塔林手冊》對我國的影響

（一）積極影響

前文已經(jīng)講述過我國也是深受網(wǎng)絡(luò)攻擊的受害國之一，但是我國該如何對網(wǎng)絡(luò)行為進(jìn)行有效監(jiān)控呢？《塔林手冊》給出了很好的規(guī)則指引。首先，《塔林手冊》堅持主權(quán)原則，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)主權(quán)是不可侵犯的，第一條規(guī)則就明確了此項(xiàng)原則，第2條進(jìn)一步延伸出司法管轄權(quán)以及第四條的主權(quán)豁免和神圣不可侵犯。由于網(wǎng)絡(luò)主權(quán)這一基本概念的承認(rèn)和界定，對網(wǎng)絡(luò)活動就應(yīng)有所限制，相應(yīng)的，國家也可以進(jìn)行有效的監(jiān)控。所以在主權(quán)管轄內(nèi)我國可以對網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施進(jìn)行管轄以至網(wǎng)絡(luò)攻擊行為進(jìn)行監(jiān)控。其次，《塔林手冊》禁止在網(wǎng)絡(luò)空間使用武力或以武力相威脅，第10、11、12條對此做了詳細(xì)解釋，同時全文95條沒有明確的關(guān)于“人權(quán)大于主權(quán)”的思想，這樣可以有效遏制霸權(quán)主義思想。最后，國際法中相關(guān)內(nèi)容詳細(xì)介紹了“國家的法律責(zé)任”，同樣《塔林手冊》第6條也明確規(guī)定了“國家對歸因于它的違背國際義務(wù)的網(wǎng)絡(luò)行動具有法律責(zé)任”，但是手冊也同時承認(rèn)只是找到發(fā)起設(shè)施并不能足以證明就此設(shè)施的擁有者去承擔(dān)法律責(zé)任。聯(lián)想到最近美國曼迪昂特公司對我國解放軍某部隊(duì)從事黑客攻擊的指責(zé)，其主要依據(jù)不過是IP地址指向了該部隊(duì)所在地域，這是荒謬的，承認(rèn)了網(wǎng)絡(luò)行動溯源的困難，使得國家不得隨意界定國家的法律責(zé)任。

（二）消極影響

雖然手冊對我國網(wǎng)絡(luò)安全有些許有利影響，但是手冊的最終目的還是服從和服務(wù)于以美國為首的北約軍事集團(tuán)的利益，現(xiàn)行國際法通常認(rèn)為只能對那些造成人身傷害的攻擊進(jìn)行武力還擊，而網(wǎng)絡(luò)攻擊造成的虛擬損害不在此列，單單引起電腦故障或數(shù)據(jù)損失不能成為發(fā)動武裝襲擊的充分理由，但是《塔林手冊》規(guī)定如果網(wǎng)絡(luò)攻擊造成一國關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施嚴(yán)重?fù)p害，可以對攻擊方行使自衛(wèi)權(quán)，而且這種自衛(wèi)權(quán)是迫切性、及時性的，可以看出手冊對先發(fā)制人的自衛(wèi)權(quán)予以了肯定，這種肯定背后是霸權(quán)主義國家在冷戰(zhàn)結(jié)束后開展武力干涉行動的借口，構(gòu)成了對網(wǎng)絡(luò)空間的和平與穩(wěn)定。而且手冊第13、14、15條和第80、83條也首肯了對可能造成大規(guī)模破壞的關(guān)鍵性基礎(chǔ)設(shè)施可以進(jìn)行攻擊，這種對堤壩、核電站的攻擊危險是高度性的、造成的損失以及人員的傷害都是巨大的，非常不利于堤壩、核電站的穩(wěn)定運(yùn)作。最后《塔林手冊》用大篇幅論證“區(qū)分原則”的適用問題，其中第31-59條規(guī)定了對什么人員可以攻擊、哪些是合法攻擊人員、禁止攻擊的目標(biāo)、平民推定原則、禁止在平民中進(jìn)行恐怖的網(wǎng)絡(luò)攻擊、謹(jǐn)慎判斷民用目標(biāo)是否用于軍事等，雖然這種區(qū)分是遵循國際人道法的原則和精神，但是嚴(yán)格的軍民區(qū)分是有利于美國的，我們知道美國網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)達(dá)、水平先進(jìn)，可是也存在國民經(jīng)濟(jì)依賴度高、網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施又分散掌握在私營主體中等問題，所以網(wǎng)絡(luò)防御較為脆弱，像對中國這樣的國家來說，經(jīng)營權(quán)掌握在國有企業(yè)中，很容易適用區(qū)分原則，對抗性強(qiáng)，所以手冊規(guī)定只能對軍用基礎(chǔ)設(shè)施進(jìn)行攻擊使得美國針對我國境外軍方，用其先進(jìn)的技術(shù)力量與其進(jìn)行對抗，這對我國來說是不利的?？梢钥闯?，手冊強(qiáng)調(diào)對民用目標(biāo)不得攻擊實(shí)際看似符合國際人道的精神，實(shí)質(zhì)是美國在民用網(wǎng)絡(luò)防御脆弱而體現(xiàn)的緊張感。

四、建議

如今的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展迅猛，已經(jīng)滲透到一個國家的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各個領(lǐng)域，國際上利用網(wǎng)絡(luò)展開的行動也是屢見不鮮，面對這種情形，各國也有相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)安全立法和個人信息保護(hù)法，應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)空間戰(zhàn)而出臺的《塔林手冊》由于利益化傾向明顯，所以我國要高度重視互聯(lián)網(wǎng)規(guī)則的制定權(quán)，對于《塔林手冊》的態(tài)度有以下幾點(diǎn)建議：

其一，不承認(rèn)先發(fā)制人的自衛(wèi)權(quán)，我國必須承認(rèn)自衛(wèi)權(quán)需要一定的限度，而不能是這種迫切的及時性的，避免霸權(quán)主義國家利用這種先發(fā)制人的自衛(wèi)權(quán)展開武力攻擊，同時對于禁止使用武力，也不能單純的考慮后果，應(yīng)該綜合考慮結(jié)果、目的和手段；其二，對于軍民基礎(chǔ)設(shè)施的區(qū)分原則的適用，由于現(xiàn)在民間組織為發(fā)起者越來越常見，如何區(qū)分國家和私人的權(quán)利和法律責(zé)任也是一個重要問題，所以應(yīng)加快網(wǎng)絡(luò)安全的國內(nèi)立法，對網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施進(jìn)行保護(hù)，明確區(qū)分國家與私人網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施的權(quán)利與責(zé)任，同時推動網(wǎng)絡(luò)安全的國際立法，進(jìn)而形成國際習(xí)慣法規(guī)則；其三，習(xí)主席在一系列講話中強(qiáng)調(diào)要重視國家安全觀，其中包括網(wǎng)絡(luò)安全觀，所以應(yīng)加強(qiáng)雙邊、多邊的國際合作，共同推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)空間的和平步伐。由于《塔林手冊》背后的利益化傾向明顯，而且手冊并非北約官方文件或者政策，只是一個建議性指南，所以中國應(yīng)認(rèn)真研究《塔林手冊》，在對網(wǎng)絡(luò)發(fā)展、網(wǎng)絡(luò)規(guī)則充分了解下介入國際法規(guī)則的制定和編纂，成為話語者之一，積極完善國內(nèi)立法，加強(qiáng)國際合作，共同推動網(wǎng)絡(luò)空間規(guī)則制定與探討。

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