諶俊業(yè)

[摘 要]近年來，隨著我國法律制度的不斷完善，習(xí)慣法也逐漸被應(yīng)用在社會(huì)日常管理中，習(xí)慣法作為法外之法在整個(gè)社會(huì)管理中占有十分重要的作用，起到了一定的約束作用。本文針對(duì)習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的實(shí)際情況進(jìn)行分析，只有這樣才能健全我國民法體系。

[關(guān)鍵詞]習(xí)慣法；民法 ；法律體制；法治社會(huì)；應(yīng)用策略

習(xí)慣法是法律起源的重要來源，隨著我國法治社會(huì)的逐漸健全和完善，習(xí)慣法已經(jīng)退居于之后。由于人們的理性是由有限性和無限性兩方面構(gòu)成的，因此國家制定的法律不可能面面俱到，因此除了民法中規(guī)定的法律之外，還需要用習(xí)慣法來管理社會(huì)生活的方方面面。習(xí)慣法存在有其重要性和必要性，它不僅是彌補(bǔ)法律缺陷的重要組成方法，同時(shí)也是調(diào)節(jié)法律法規(guī)的重要工具，因此只有充分發(fā)揮習(xí)慣法在民法中的應(yīng)用，才能加快構(gòu)建法治社會(huì)。

一、習(xí)慣法的概述

關(guān)于習(xí)慣法的概述主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行闡述：

（一）秩序方面

著名的法律學(xué)家梁治平先生曾經(jīng)明確指出：“習(xí)慣法是從民間在長期的生活中和勞動(dòng)中漸漸成型的，它主要是用來調(diào)節(jié)人們之間的權(quán)利、利益、義務(wù)等方面的內(nèi)容，習(xí)慣法是與國家法不同的一種法律文化?！?/p>

（二）立法方面

習(xí)慣法又被稱作是國家認(rèn)可法，一般認(rèn)為習(xí)慣法主要是指經(jīng)過國家認(rèn)可或者國家默許的習(xí)慣性法律，它同時(shí)也是法律起源的原因之一。著名的法律研究學(xué)家孫國華曾經(jīng)指出：“所謂習(xí)慣法就是指在國家已經(jīng)認(rèn)可的范圍之內(nèi)，由國家來確保其能夠正常運(yùn)行的一種方法和手段，但是原始習(xí)慣是不具備任何法律效率的?！?/p>

（三）其他方面

以田成有教授為代表的一些人認(rèn)為：“人們總是將習(xí)慣法進(jìn)行曲解，根據(jù)自己所想，想當(dāng)然就對(duì)其進(jìn)行加冕，隨意的貼上各種標(biāo)簽，這種想法是及其錯(cuò)誤的，長此以往法律無處不在，人們的各種行為都會(huì)受到約束，法律從而也失去了其價(jià)值?！?/p>

二、習(xí)慣法的構(gòu)成部分

（一）習(xí)慣和習(xí)慣法

習(xí)慣屬于一種十分規(guī)范的體系，但是這種體系并不是由某一個(gè)人或者是某些單位制定的，它并不是一蹴而就的，而是隨著社會(huì)的不斷發(fā)展和變遷逐步形成的，是在實(shí)踐中逐漸養(yǎng)成的，它的形成也不是帶有目的性的，恰恰相反的是習(xí)慣的形成是自發(fā)的也是不自覺的。習(xí)慣法和習(xí)慣二者雖然只差一個(gè)字，但是其內(nèi)容和形式存在很大的差異，要想將習(xí)慣變成法律，最主要的就是要得到國家和社會(huì)成員的普遍認(rèn)可，只有這樣才能將習(xí)慣列入法治的范疇。習(xí)慣法作為一種社會(huì)群體反應(yīng)，但是習(xí)慣法并不僅僅是社會(huì)群體的行為，歷史上習(xí)慣法究竟是什么時(shí)候產(chǎn)生的，還有待進(jìn)一步查找和分析，習(xí)慣法的性質(zhì)是不涉及國家間的階級(jí)斗爭和統(tǒng)治等內(nèi)容。

（二）習(xí)慣法的構(gòu)成部分

習(xí)慣法的構(gòu)成主要分為兩個(gè)部分：積極部分和消極部分。

積極部分包括：第一，形成的某種習(xí)慣。很多人通過長時(shí)間、反復(fù)的重復(fù)同一個(gè)行為的時(shí)候，就可以稱之為習(xí)慣，當(dāng)習(xí)慣得到群體和國家的認(rèn)可之后就會(huì)形成法律約束，也就是習(xí)慣法，因此習(xí)慣是習(xí)慣法的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，習(xí)慣法和社會(huì)規(guī)則一樣都具有一定的約束力，但其約束力更加穩(wěn)定持久。第二，具備的某種習(xí)慣。有些行為和習(xí)慣是通過人為的選擇而形成的，因此我們應(yīng)該尊重這些習(xí)慣，并且將其認(rèn)為是個(gè)體應(yīng)該遵守行為和方法，是用來自我約束的行為，它的存在必須是客觀的。第三，習(xí)慣法一般都是由法官?zèng)Q定并且進(jìn)行判別的，習(xí)慣一旦變成法律，它自身就附有了法律約束力，因此只有對(duì)其進(jìn)行調(diào)解才能始終使法律保持在達(dá)到平衡狀態(tài)。

消極部分包括：一方面，要符合法律的精神。人們應(yīng)該清楚的認(rèn)識(shí)到習(xí)慣法只是補(bǔ)充法律的一種形式，起到輔助作用，始終處于次要地位。習(xí)慣法適用于當(dāng)明確法律沒有對(duì)該項(xiàng)目進(jìn)行規(guī)定的情況下而產(chǎn)生的，這時(shí)候才能用習(xí)慣法，否則則不需要用習(xí)慣法來約束。另一方面，習(xí)慣法不能違背約定促成的規(guī)定，一旦違背了它也就失去了作為習(xí)慣法的地位，由此可見，對(duì)于整個(gè)法治社會(huì)而言如果一旦違背了相關(guān)的秩序，習(xí)慣法的意義就不復(fù)存在。

三、習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的有效策略

（一）明確習(xí)慣法是民法構(gòu)成的主要來源

民法中明確規(guī)定了習(xí)慣法的法律地位，一旦確定了這種地位就能夠直接應(yīng)用到社會(huì)日常管理中去，并且能夠得到實(shí)踐，雖然社會(huì)管理十分繁瑣和復(fù)雜，變動(dòng)性很強(qiáng)因此國家法律不可能進(jìn)行全面的管理，因此在沒有涉及的部分只能依靠習(xí)慣法來彌補(bǔ)和補(bǔ)充，這樣的立法才有預(yù)見性，由此可見習(xí)慣法已經(jīng)在民法中得到應(yīng)用和重視。

（二）取習(xí)慣法中精華、棄習(xí)慣法中糟粕

習(xí)慣法具有很強(qiáng)的習(xí)慣性和合理性，它經(jīng)過多年的發(fā)展已經(jīng)取得了一定的成效，因此習(xí)慣法中既包含了積極方面同時(shí)又包含了消極的方法，在吸收習(xí)慣法的過程中，值得注意的是應(yīng)該取其精華去其糟粕，同時(shí)還要做到與時(shí)俱進(jìn)、開拓創(chuàng)新，在實(shí)踐的基礎(chǔ)上創(chuàng)新，在創(chuàng)新的基礎(chǔ)上實(shí)踐，從而制定一整套科學(xué)合理的習(xí)慣法，彌補(bǔ)法律體系的不足。

（三）提高法律人員的自身素質(zhì)

法律人員作為法律體系的重要組成部分，在制定和頒布法律的過程中都起到了一定的作用，因此作為一名合格的法律人員要清楚的掌握和了解習(xí)慣法的內(nèi)涵和定義，不能想當(dāng)然的隨意增加習(xí)慣法的內(nèi)容，要努力提高自身責(zé)任意識(shí)和能力，明確習(xí)慣法在民法中應(yīng)用的重要意義，從而提高自身參與社會(huì)管理的積極性和主動(dòng)性。與此同時(shí)，民法相關(guān)部門也要組織對(duì)法律人員進(jìn)行二次培訓(xùn)，聘請(qǐng)國內(nèi)外優(yōu)秀的法律工作者對(duì)其進(jìn)行教導(dǎo)，調(diào)動(dòng)法律人員工作的熱情和信心。

綜上所述，制定相關(guān)法律來進(jìn)行社會(huì)管理、來約束人們?nèi)粘Ｐ袨槭巧鐣?huì)進(jìn)步的主要表現(xiàn)，而習(xí)慣法在人類社會(huì)發(fā)展的漫長歲月中曾經(jīng)發(fā)揮了十分重要的作用，在民法中也占有十分重要的地位，因此只有清楚的認(rèn)識(shí)到習(xí)慣法在社會(huì)管理中的地位和作用才能合理進(jìn)行運(yùn)用，從而彌補(bǔ)我國法律體系中不完善的環(huán)節(jié)，起到社會(huì)管理的作用?？傊雽⒘?xí)慣法廣泛應(yīng)用于民法中是一項(xiàng)漫長而艱巨的任務(wù)，需要社會(huì)各界的共同努力，只有這樣法律才能起到約束人們行為的作用，從而逐步完善我國法制社會(huì)建設(shè)，提高人們的法律意識(shí)。

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