【摘要】私募基金在我國(guó)規(guī)模已達(dá)上千億之巨，憑借組織形式及運(yùn)作方式上的優(yōu)越性，已成為證券市場(chǎng)上一支不可忽視的力量。但我國(guó)的私募基金是在市場(chǎng)需求的基礎(chǔ)上自發(fā)產(chǎn)生的，完全依據(jù)市場(chǎng)來(lái)調(diào)整和控制，由于其本身存在方式的多樣性及隱蔽性，使得監(jiān)管相當(dāng)困難，因此易發(fā)生內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、欺詐客戶等證券違法行為。因此如何對(duì)私募基金進(jìn)行法律上的定位，就成為了亟待解決的問(wèn)題。本文擬就私募基金的概念界定、在我國(guó)發(fā)展?fàn)顩r及存在形式做出分析，并結(jié)合國(guó)外發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)私募基金的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)為我國(guó)私募基金的發(fā)展提出建議。

【關(guān)鍵詞】私募基金；委托代理；保底收益

一、我國(guó)私募基金的發(fā)展進(jìn)程及現(xiàn)狀

二十世紀(jì)九十年代上半期，中國(guó)證券市場(chǎng)逐漸形成和發(fā)展，私募基金開始萌芽，這一階段主要以證券公司與大客戶之間一種不規(guī)范的信托關(guān)系形式存在。隨著中國(guó)證券市場(chǎng)的發(fā)展，上市公司數(shù)量增加，到九十年代中后期，一些上市公司將閑置資金委托承銷商進(jìn)行投資，眾多咨詢顧問(wèn)公司成私募基金操盤手。在2001年后中國(guó)股票市場(chǎng)急速調(diào)整并持續(xù)4年多的熊市中，私募基金原有的操作手法和投資理念受到市場(chǎng)的挑戰(zhàn)，大批私募基金倒下。這一階段，私募基金行業(yè)經(jīng)歷了痛苦的調(diào)整和轉(zhuǎn)型。受市場(chǎng)調(diào)整和證券投資基金發(fā)展的影響，券商委托理財(cái)?shù)葮I(yè)務(wù)受到整頓，合法私募基金開始出現(xiàn)，同時(shí)按傳統(tǒng)方式運(yùn)作的私募基金仍在悄然發(fā)展。

二、我國(guó)私募基金存在的主要問(wèn)題

（一）私募基金的法制建設(shè)不健全

雖然說(shuō)《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》、《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試行辦法》和《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》等部門規(guī)章使私募基金從不合法逐漸走向合法，促進(jìn)了我國(guó)私募證券投資基金的發(fā)展。但是我國(guó)證券投資基金的主要法律《證券投資基金法》和《證券法》都沒有對(duì)私募證券投資基金的含義、資金來(lái)源、組織方式、運(yùn)作模式等問(wèn)題作出明確的規(guī)定，未給私募證券投資基金以“合法”身份。

（二）內(nèi)幕交易、操縱股票情形嚴(yán)重

雖然資金的運(yùn)作是私募基金的商業(yè)秘密，但私募基金有可能將資金運(yùn)用于一些非法的用途上，如股票的做莊行為以及目前社會(huì)上出現(xiàn)的各種“炒團(tuán)”，以此來(lái)挾持市場(chǎng)價(jià)格，獲取非法利益。

（三）保底收益約定的流弊

我國(guó)現(xiàn)存的私募基金與真正意義上的私募基金其最大的區(qū)別是保底收益的問(wèn)題。在國(guó)外，私募基金被認(rèn)為是一種高風(fēng)險(xiǎn)、高收益的投資工具。但在我國(guó)，目前的私募基金都表現(xiàn)為表面上無(wú)風(fēng)險(xiǎn)的高收益基金，即以保底收益約定最為盛行的私募證券投資基金而論，其投資方向可分為一級(jí)市場(chǎng)申購(gòu)基金與二級(jí)市場(chǎng)投資基金，前者主要是指銀行或證券公司所集合的大眾投資基金，它們利用私下購(gòu)得的大量個(gè)人股東賬戶，通過(guò)批量集合申購(gòu)，獲得市場(chǎng)平均申簽率，賺取無(wú)風(fēng)險(xiǎn)收益；后者是指專門投資于股票的基金，合作方式有保證分紅、保息保本分紅、固定比例分紅等，基本上設(shè)有不保本的約定。

（四）退出機(jī)制形式單一

私募基金運(yùn)作的基本原理是“以退為進(jìn)，為賣而買”，資產(chǎn)的流動(dòng)性對(duì)基金運(yùn)營(yíng)至關(guān)重要。一般來(lái)說(shuō)，私募基金的退出方式除了IPO以外還有很多種退出渠道，如海外上市、產(chǎn)權(quán)交易所交易、并購(gòu)等。但是由于我國(guó)的私募基金太注重短線投資，只看是否馬上可以上市，而不太注重企業(yè)的資質(zhì)。所以為了在短期內(nèi)獲得較豐厚的投資回報(bào)，投資者一般會(huì)選擇投資回報(bào)較高的IPO方式退出?？傮w上看，中國(guó)私募基金的退出機(jī)制還是比較單一，導(dǎo)致了千軍萬(wàn)馬只能走IPO退出這根獨(dú)木橋。

三、我國(guó)私募基金規(guī)范和監(jiān)管的建議

（一）完善私募基金有關(guān)法律法規(guī)

以現(xiàn)有的法律框架為基礎(chǔ)，針對(duì)私募基金各種可能選擇的法律形式，通過(guò)對(duì)《公司法》、《信托法》、《合伙企業(yè)法》等具體條款的解釋和補(bǔ)充說(shuō)明，完善私募基金設(shè)立的法律環(huán)境。由此，我們可以借鑒國(guó)外的做法，例如私募基金的監(jiān)管主體可以為私募基金行業(yè)協(xié)會(huì)或監(jiān)管部門授權(quán)的全國(guó)基金協(xié)會(huì)等自律組織。

（二）加快建設(shè)多層次的資本市場(chǎng)

我國(guó)應(yīng)加快建設(shè)多層次資本市場(chǎng)，以滿足各類基金進(jìn)入和退出的自由選擇需求。從國(guó)際經(jīng)驗(yàn)來(lái)看是要加大場(chǎng)外交易市場(chǎng)和柜臺(tái)市場(chǎng)的建設(shè)和完善工作的力度，努力提高證券市場(chǎng)的活躍程度。國(guó)內(nèi)的場(chǎng)內(nèi)市場(chǎng)上市標(biāo)準(zhǔn)過(guò)于統(tǒng)一，過(guò)于嚴(yán)格，使得許多的私募基金投資企業(yè)都繞道去海外上市，這在一定程度上限制和阻礙了私募基金的流通與發(fā)展。國(guó)際證券交易實(shí)踐表明，私募資本的流動(dòng)性很低，但是證券化和流動(dòng)化是資本市場(chǎng)不可阻擋的大趨勢(shì)，私募資本也不例外。例如美國(guó)1990年的144A條款使私募資本有了一定的流動(dòng)性并極大促進(jìn)了美國(guó)私募資本市場(chǎng)的發(fā)展。由于私募證券自身的特點(diǎn)，決定了它不可能在正式的交易市場(chǎng)進(jìn)行大規(guī)模的流通。機(jī)構(gòu)投資者之間的交易和柜臺(tái)交易將是私募股權(quán)和證券流動(dòng)的必由之路。我國(guó)《證券法》規(guī)定，證券不僅可以在依法設(shè)立的證券交易所上市交易，還可以在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓，這表明我國(guó)多層次資本市場(chǎng)法律框架已經(jīng)確立，并且已經(jīng)有了一定的基礎(chǔ)。

（三）設(shè)置多種渠道的退出機(jī)制

從發(fā)達(dá)國(guó)家的私募投資基金的退出方式實(shí)踐來(lái)看，目前其退出方式主要包括上市退出、并購(gòu)?fù)顺?、回?gòu)?fù)顺觥a(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)退出、柜臺(tái)交易、清算退出等。而我國(guó)絕大多數(shù)私募基金都是IPO退出機(jī)制。因此，應(yīng)拓寬我國(guó)私募基金的退出方式。

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作者簡(jiǎn)介：

王曼娜（1989-），女，漢族，山東淄博人，西南財(cái)經(jīng)大學(xué)中國(guó)金融研究中心，碩士，研究方向：資本市場(chǎng)。