多士平

（鄭州航空工業(yè)管理學院工商管理學院，河南鄭州450046）

我國公民契約精神培育的文化基礎(chǔ)分析

多士平

（鄭州航空工業(yè)管理學院工商管理學院，河南鄭州450046）

現(xiàn)代法治下的契約精神是市場經(jīng)濟發(fā)展和法治國家建設(shè)的基石。我國要進行契約精神的培育必須找到合適的路徑，而對本民族的契約制度和契約文化進行正確認識是尋找路徑的前提。我國傳統(tǒng)社會有著大量的契約行為以及由此而衍生的契約制度和契約文化，這是實現(xiàn)契約精神培育的文化基礎(chǔ)。

契約精神；培育；文化基礎(chǔ)

法學上的“契約精神”一說源于西方社會，其與西方的民主法治精神是一體的。長期以來，學者們對中國古代是否存在契約精神和契約文化爭論不休：有學者認為中國人最缺乏契約精神，甚至連契約文化也極度缺乏，認為契約精神和契約文化均是西方民主法治之說；①有人則認為中國雖沒有嚴格意義上的契約精神，但是卻有著傳統(tǒng)的契約文化；②而另有學者則認為中國古代存在著民間的契約精神。③筆者在此無意于探討我國古代是否有契約精神，因為嚴格意義上的“契約精神”其實是西方法律引入東方后的產(chǎn)物，若以西方法治之標準來判斷，我國并無此種“契約精神”。然而如上述學者所言“中國人最缺乏契約精神”之論也過于武斷，無論中華文明如何不堪也不至在“契約精神”之缺乏方面承擔一“最”字。中國古代社會并不缺乏契約和契約制度，即使未能形成西方發(fā)達的契約精神，一點契約制度和文化的積淀還是可無愧承受的。

我國要發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，建設(shè)社會主義法治國家，必須要借鑒西方先進的法律制度，引入西方法律文化中的契約精神。中國在改革開放后積極向西方學習其發(fā)達的市場經(jīng)濟制度，經(jīng)濟發(fā)展水平早已不可同日而語；我們也早就開始移植西方的法治文化，盡管取得了長足的進步，然而法治之現(xiàn)實卻依然不能樂觀。這是因為文化移植往往比經(jīng)濟發(fā)展模式的移植要復雜的多。財富積累方式的移植極少受到民族文化和民族傳統(tǒng)心理基礎(chǔ)的影響，但是文化的移植卻必須考慮到民族文化的積淀和民族整體的傳統(tǒng)心理模式，拋棄上述因素直接進行文化或者法律文化的移植往往是不得其要的。當代中國，我們要提升國民的法治意識和契約精神，必須從傳統(tǒng)民族心理和文化中找到合適的切入點，唯此方可獲得有效的路徑與方法。

一、對西方契約精神的簡單分析

西方法治中的“契約精神”是與民主、法治、平等、自由等緊密相聯(lián)的，實際上是西方法治的靈魂。在東西方各自從原始社會向奴隸社會過渡的過程中，東方文明中的氏族和部落為大的家族和宗族代替，血緣關(guān)系得到了加強和運用，先前的法律和刑罰基本上得以繼續(xù)沿用；而西方文明則在此過程中通過主文化體對氏族和血緣關(guān)系的打破建立了不同的階級，以一種新的城邦民主代替了東方的宗族治理。如張中秋所言：古希臘雅典和羅馬早期的法律是伴隨著氏族血緣制度的破壞、氏族血緣組織的瓦解而成長起來的。如果說中國古代法（以刑為中心）是血緣組織強化的結(jié)果，那么，古希臘雅典和羅馬的法律可以說是血緣組織分化的產(chǎn)物。這使西方法在其早期階段就開始擺脫血緣的束縛，走上世俗化和契約化的道路。④究竟是何種因素導致了東西方在過渡時期采取了不同路線，這是一個復雜的問題。但是可以明確的是，西方法治與契約精神相伴隨行直至今天。從私法方面，契約精神規(guī)范著西方人的民商事行為，促進了西方經(jīng)濟的發(fā)展和社會的穩(wěn)定；而從公權(quán)和公法方面，自然法學派提出的一系列契約精神為日后歐洲人反對封建統(tǒng)治，鞏固資本主義政權(quán)提供了最直接的精神支持。盧梭的社會契約論則將國家政權(quán)視為一個國民的權(quán)利契約，為公民通過憲法控制國家權(quán)力提供了強有力的理論基礎(chǔ)。

二、中國傳統(tǒng)中的契約制度與契約文化

中國傳統(tǒng)社會雖然是以農(nóng)耕自然經(jīng)濟為主，但是實踐中并不缺乏民商事交往行為，也不缺乏契約行為?？陀^存在的契約行為當然地衍生出了較為完善的契約制度和一定的契約文化。從西周至清末，中國的傳統(tǒng)契約制度歷經(jīng)兩千多年的發(fā)展演進，相應地形成了獨具特色并高度發(fā)達的契約制度體系，并在一定的歷史時期使傳統(tǒng)中國民事秩序有條不紊地展開。⑤傳統(tǒng)社會的契約制度并不單單在坊間存在于發(fā)展，也受到官方法律的調(diào)控和管制。主要表現(xiàn)在以下幾點。

首先，契約訂立制度相對完善。民間方面，借貸契約結(jié)構(gòu)較為嚴謹，對于“借貸雙方當事人的權(quán)利義務(wù)，尤其是債務(wù)人應盡的履約期日義務(wù)、還本納息義務(wù)、借貸擔保、風險分擔等，均在契約中有明確約定，這從吐魯番和敦煌地區(qū)出土的文物資料中可窺其一斑?！雹薅俜綖榱司S護社會穩(wěn)定并強化社會良俗，也對契約的訂立采取了一定的干預措施。官府對契約文字內(nèi)容的干預，促使了契約文字逐步規(guī)范化；對契約形制的干預，則造成契約形制日益復雜化；另外，古代的契約發(fā)展到后來又出現(xiàn)了紅契與白契之分，前者為有官印之契，后者為無官印之契。⑦

其次，一定程度的契約自由。中國古代的借貸契約是可以體現(xiàn)契約自由之精神的。仍以唐朝的借貸契約為例，對于無論發(fā)生于官私之間的“出舉”借貸，一般采取不予干涉的態(tài)度，如《宋刑統(tǒng)》卷二十六《雜律·受寄財務(wù)輒費用門》載唐《雜令》中：諸公私以財物出舉者，任依私契，官不為理。即無論官方還是私人，如果計息借貸，則官方不介入，不干涉，任依契約之約定。另外一個體現(xiàn)契約自由的是民間契約條款中存在的對國家大赦免債的抵抗條款，即契約的約定可以抵抗國家對債務(wù)免除的赦免。而這種抵赦條款，買賣契約多于借貸契約。⑧如：《吐蕃寅年（八三四年？）敦煌陰海清便麥粟契》云：“中間如有恩赦，不在免限”。⑨

再次，禮與法對契約的雙重規(guī)制。中國傳統(tǒng)社會是以家國天下的宗法制度為統(tǒng)治結(jié)構(gòu)的社會，較為流行的說法便是外儒內(nèi)法，出禮入刑。以禮為主的宗法制度規(guī)制著中國傳統(tǒng)社會的方方面面，商事行為概莫能外。儒家五常之“仁義禮智信”中之“義”與“信”要求人們在生活中必須講求公正合理和誠實信用。中國古代的商事活動中強調(diào)以義為先，如《論語·里仁》中“富與貴，是人之所欲也；不以其道得之，不處也”、“君子喻于義，小人喻于利”⑩等內(nèi)容皆在強調(diào)為人處事尤其是涉利行為之道。另外，歷代法律也對契約行為進行規(guī)制。雖然上有“任依私契”之制，但是對于違反朝廷律例之契約行為，官府依然會進行干涉和處理——如唐《雜令》云：“若違法積利、契外掣奪，官為理”。

三、結(jié)語

文化和思想的移植不可能憑空創(chuàng)造，必須找到相應的心理基礎(chǔ)和文化基礎(chǔ)。要在當代中國社會進行公民契約精神的培育，必須先弄清楚中國傳統(tǒng)社會中的契約基礎(chǔ)。由上述分析可知，純西方式的契約精神在古代中國并沒有出現(xiàn)和發(fā)揚光大，但這并不代表中國沒有契約制度和契約文化。近現(xiàn)代中國人規(guī)則意識弱化的終極原因在于外受侵略而致的文化斷層和文化自卑，以及武斷地、不分優(yōu)劣地拋棄傳統(tǒng)道德，而非中國人沒有契約意識。要真正實現(xiàn)民族復興，必須正確理性審視中國傳統(tǒng)的文化，無論道德還是法律。在我國進行現(xiàn)代法治和契約精神的培育必須依托本民族的文化基礎(chǔ)，這就是中國傳統(tǒng)社會的契約制度和契約文化基礎(chǔ)。

注釋：

①許錫良.中國人最缺乏契約精神［J］.教師博覽，2015（06）.

②王滿春.傳統(tǒng)社會契約文化的現(xiàn)代化改造［J］.品牌，2013（07）.

③龍登高.歷史上中國民間經(jīng)濟的自由主義樸素傳統(tǒng)［J］.思想戰(zhàn)線，201 2（03）.

④張中秋.中西法律文化比較研究［M］.北京：中國政法大學出版社，2006（09）：37.

⑤韓冰.中國傳統(tǒng)契約制度新探——以契約自由觀念為視角的解讀［J］.河南省政法管理干部學院學報，2008（04）.

⑥梁鳳榮.唐代借貸契約論析［J］.鄭州大學學報（社會科學版），2005（04）.

⑦韓冰.中國傳統(tǒng)契約制度新探——以契約自由觀念為視角的解讀［J］.河南省政法管理干部學院學報，2008（04）.

⑧霍存福.論中國古代契約與國家法的關(guān)系——以唐代法律與借貸契約的關(guān)系為中心［J］.當代法學，2005（01）.

⑨張傳璽.中國歷代契約匯編考釋：上冊［M］.北京：北京大學出版社，1995.

⑩楊伯峻.論語譯注［M］.北京：中華書局，2009.

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