摘 要 隨著社會發(fā)展日漸呈現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)化、智能化、科技化，人體器官犯罪越來越呈現(xiàn)高獲益性和大危害性特點。防治人體器官類犯罪，現(xiàn)行立法仍顯不足，亟待采取的對策有三：有限確立人體器官的有償捐贈制度、嚴(yán)防社會流浪人群遭受人體器官犯罪侵害、強化人體器官移植機構(gòu)的審核責(zé)任。

關(guān)鍵詞 人體器官 移植 犯罪

作者簡介：王金虎，甘肅政法學(xué)院法學(xué)院教師，助教，研究方向：刑事訴訟法學(xué)、司法制度。

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）02-292-03

人體器官犯罪是一種既傳統(tǒng)又不失新穎性的犯罪，隨著社會的發(fā)展逐漸演變成一種犯罪手段較為隱蔽、溫和的新型犯罪行為，具有較高的犯罪獲益性和極大的社會危害性，《刑法修正案》（八）首次設(shè)立了組織他人出賣人體器官罪 ，具有重要的社會意義。當(dāng)前我國可供移植的人體器官嚴(yán)重不足，人體器官移植的供需矛盾異常尖銳。據(jù)南方日報數(shù)據(jù)：我國每年有100萬人進(jìn)行腹膜透析或血液透析，需要腎臟移植；每年有30萬終末期肝病患者需要肝臟移植，而這其中僅有大約1%的患者能夠獲得器官移植的機會。 由于現(xiàn)行立法對活體器官移植范圍有所限制 ，迫使一些亟需移植的患者不惜高價購買人體器官。在巨額利潤的刺激下，人體器官的偷取、欺詐、販賣等犯罪活動甚囂塵上，侵害對象廣泛，一些醫(yī)療機構(gòu)也積極參與其中，通過提供技術(shù)支持獲取巨額利潤。人體器官犯罪日益呈現(xiàn)出網(wǎng)絡(luò)化、智能化、科技化特點，基于器官犯罪的“雙贏”激勵，使得此類犯罪隱蔽性極大，進(jìn)而導(dǎo)致畸高的犯罪黑數(shù)?？梢哉f，為社會知悉和媒體報道的人體器官犯罪僅僅是冰山一角。

“人體器官犯罪既嚴(yán)重擾亂了國家器官移植醫(yī)療管理秩序，又對公民個人生命、健康權(quán)利造成侵害，破壞了社會的善良風(fēng)俗，具有極大的社會危害性”。 現(xiàn)行立法如《刑法修正案》（八）、《人體器官移植條例》、《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》、《醫(yī)療事故處理條例》和《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》等均堅決禁止人體器官的非法移植。即便如此，現(xiàn)行立法對于人體器官犯罪的規(guī)制仍顯不足，亟待解決的問題至少有三：如何有限確立人體器官的有償捐贈制度的問題，如何防止社會流浪人群遭受人體器官犯罪的侵害問題以及如何強化人體器官移植機構(gòu)的審核責(zé)任問題。本文對此做嘗試性探討，權(quán)做引玉之磚。

一、有限確立人體器官的有償捐贈制度

人體器官買賣行為嚴(yán)重侵害被害人身體健康，極大擾亂正常社會秩序，國際社會對人體器官的買賣行為普遍持否定態(tài)度。我國禁止人體器官買賣交易 ，對人體器官的買賣交易行為持否定、禁止態(tài)度，我國也嚴(yán)厲禁止人體器官的交易行為。在我國，人體器官供體的合法來源僅有“自愿、無償”捐贈，僅靠個人良好道德和高尚情操的“自愿、無償”捐贈，實難保證供體器官的充足與可靠。人體器官移植供體資源緊缺是各國普遍存在的問題，我國尤為突出，正是“自愿、無償”的硬性要求導(dǎo)致了極低的捐贈積極性，也使我國成為全世界器官捐贈率極低的國家之一。從絕對數(shù)量上來講，在2013年之前，每年的器官捐獻(xiàn)僅有幾百例，2014年雖然有了很大的改善，也不過1500例， 從而導(dǎo)致人體器官供需矛盾異常突出。

有必要反思我國嚴(yán)厲禁止人體器官交易這一基本理念，確立人體器官的有償捐贈制度是大勢所趨。“人體器官不能淪為商品而被買賣，器官商業(yè)化是違反人道主義的，也是對人類尊嚴(yán)的褻瀆”。 人體器官的有償捐贈并非一無是處，“補償主要體現(xiàn)社會對捐獻(xiàn)者行為的認(rèn)可和鼓勵，是一種激勵制度，它與追求利潤的器官買賣是截然不同的”。 給予器官捐贈者一定的經(jīng)濟補償，既能實現(xiàn)捐贈者正當(dāng)?shù)睦嫘枨螅材芫徑馊梭w器官的劇烈供需矛盾，可謂一舉兩得，有望在很大程度上確保人體器官捐贈的有序化和持久化。

我國有限確立人體器官的有償捐贈制度，要點有三：第一，必須得保證人體器官有償捐贈的有限性。在何種情形下能被容許有償捐贈？“任何科學(xué)不論似乎與人性離得多遠(yuǎn)，它們總是會通過這樣或那樣的途徑回到人性”。 法律規(guī)則的制定是要從人性的本能利益角度去考慮的，對于公民在情勢所迫情形（如遭遇個人難以克服的困難）下捐贈人體器官的行為應(yīng)被容許有償捐贈，既能激發(fā)民眾捐贈人體器官的積極性、擴大人體器官供給；通過有限補償也能幫助捐贈者解決其實際困難，從而從根本上防止了他們滑向人體器官的非法買賣。第二，必須確立有效的、符合人體器官捐贈者意愿需求的人體器官捐贈平臺。例如設(shè)立一個全國性和綜合性的人體器官捐贈平臺 ，實行縱向領(lǐng)導(dǎo)與橫向互動的平衡，在全國范圍內(nèi)合理分配供體資源，保證人體器官捐贈的公開、公平、高效。第三，建立全面的、有效的人體器官捐贈對象審查機制。對于進(jìn)行人體器官捐贈的捐贈者要對其自愿性、合法性進(jìn)行審查，防止因被脅迫或欺詐而捐贈器官現(xiàn)象，保證人體器官捐贈的公平性和自愿性，保障供體器官資源來源的合法性和安全性。第四，確立人體器官捐贈過程的監(jiān)管機制。對人體器官移植的醫(yī)療機構(gòu)進(jìn)行過程監(jiān)控，醫(yī)療機構(gòu)定期匯報、公開人體器官捐贈情況，上級機關(guān)進(jìn)行不定期調(diào)查、巡訪，嚴(yán)懲人體器官捐贈過程中出現(xiàn)的違法和違紀(jì)情形。

二、嚴(yán)防社會流浪人群遭受人體器官犯罪侵害

作為社會弱勢群體的社會流浪人群，由于種種原因?qū)е滤麄儽簧娓偁幫葡蛄松鐣吘?，自身基本的生存、安全狀況備受威脅，諸多個人應(yīng)有權(quán)利、合法權(quán)益基本得不到保障。在人體器官供需矛盾突出、器官買賣暴利的背景下，社會流浪人群自然成為器官犯罪的理想目標(biāo)。盜取流浪人員人體器官、殺死流浪人員并非法摘取其身體器官、豢養(yǎng)流浪人員作為備用供體等血案時有發(fā)生，赤裸裸、血淋淋的罪惡觸及了人類法律和道德底線。如何嚴(yán)防社會流浪人群遭受人體器官犯罪的侵害，已成為當(dāng)前社會面臨的重大挑戰(zhàn)。

社會流浪人群易受人體器官犯罪侵害的原因主要有三：第一，弱勢群體流動性強，社會保障、保護(hù)力度不足。流浪人群自我保護(hù)意識低，遭受侵害多不尋求國家保護(hù)；流浪人群流動性大，使得國家對其提供保護(hù)的難度加大。第二，針對流浪人群的器官犯罪成本低。針對一般人群的器官買賣，要價相對較高，相應(yīng)的利潤空間也被壓縮，而針對社會流浪人群的器官買賣，多為要價不高甚至無本萬利者，即便強制摘取社會流浪人群器官，犯罪的直接成本、機會成本均不高，犯罪成功率更高、案發(fā)可能性相對較低導(dǎo)致懲罰成本極低，由此導(dǎo)致社會流浪人群成為人體器官犯罪分子首選對象。第三，社會流浪人群自身警惕、防范意識偏低，訴訟能力弱。社會流浪人群由于個人資源的有限和能力的不足，人身安全警惕性往往不高，自我保護(hù)的防范意識偏低，遭受犯罪侵害后不知道也不懂得尋求國家保護(hù)，使得他們極易被器官犯罪分子物色為極好的犯罪對象。

嚴(yán)防社會流浪人群遭受人體器官犯罪，應(yīng)從以下幾點著手：第一，強化人體器官移植管理，確保供體器官來源合法，嚴(yán)防社會流浪人群在被犯罪分子欺騙或強迫的情形下非自愿的捐贈自身的身體器官，從而在較大程度上嚴(yán)防人體器官買賣犯罪的發(fā)生。第二，對器官犯罪加大打擊力度、擴大追究面。對于人體器官犯罪，尤其是社會流浪人群遭受侵害的犯罪，一定要加大對犯罪的打擊力度，將對犯罪對象的打擊面盡可能地擴大到涉及犯罪的任何參與方，阻斷犯罪的資源，切斷人體器官買賣雙方聯(lián)絡(luò)的渠道路徑；對于侵害社會流浪人群的人體器官犯罪要加大刑罰的制裁力度，嚴(yán)格貫徹罪刑相適應(yīng)原則，讓犯罪分子承擔(dān)其所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。第三，建立檢察機關(guān)代為提起刑事附帶民事訴訟機制，設(shè)立社會流浪人群救助基金。社會流浪人群的巨大流動性和極低訴訟能力，也是器官犯罪分子以其作為首選對象的考慮因素之一，即便東窗事發(fā)，承擔(dān)刑事責(zé)任在所難免，但由于無人提起民事訴求，民事責(zé)任部分往往無從追求，犯罪分子終能避免“人財兩空”。從社會的整體利益角度考慮，檢察機關(guān)理應(yīng)代表國家對此類犯罪提起附帶民事部分的訴求，要求犯罪分子承擔(dān)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任，對此賠償可先由國家代管，被害流浪人員有下落時即予發(fā)還，超過一定期間無人認(rèn)領(lǐng)則可列入社會流浪人群救助基金。第四，建議設(shè)立社會流浪人群的救助基金。此救助基金的資金來源主要有兩方面，一為正常渠道的國家撥款及社會慈善支持，另一來源是流浪人員被害案件中無人認(rèn)領(lǐng)的民事賠償款項，對于所有針對社會流浪人群的犯罪，檢察機關(guān)可以代表國家提起民事部分訴訟請求，及時追究犯罪分子的民事責(zé)任，通過各種渠道尋訪被害流浪人員，盡可能發(fā)還民事賠償款項，最終無法發(fā)還之款項可列入社會流浪人群救助基金，用于救助社會流浪人群。

三、強化人體器官移植機構(gòu)的審核責(zé)任

我國《人體器官移植條例》規(guī)定：“實施人體器官移植手術(shù)的醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)對人體器官捐獻(xiàn)人進(jìn)行醫(yī)學(xué)檢查，……”（第16條），“人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用與倫理委員會收到摘取人體器官審查申請后，應(yīng)當(dāng)對下列事項進(jìn)行審查，并出具同意或者不同意的書面意見：（一）人體器官捐獻(xiàn)人的捐獻(xiàn)意愿是否真實；（二）有無買賣或者變相買賣人體器官的情形；（三）人體器官的配型和接受人的適應(yīng)癥是否符合倫理原則和人體器官移植技術(shù)管理規(guī)范。經(jīng)2/3以上委員同意，人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用與倫理委員會方可出具同意摘取人體器官的書面意見?！保ǖ?8條）由上述規(guī)定可知，醫(yī)療機構(gòu)的“審查”是人體器官移植的必經(jīng)程序。然而，實踐中不少醫(yī)療機構(gòu)淪為人體器官犯罪的“掮客”，積極參與或者消極“幫助”人體器官買賣犯罪。其中，醫(yī)院在人體器官違法行為中的重要作用是不容質(zhì)疑的。 一些犯罪分子偽造的證書或證明單據(jù)在一些醫(yī)療機構(gòu)的“盲目審查”中暢通無阻，使得立法設(shè)定的審查程序形同虛設(shè)，使非法獲取的器官供體輕松進(jìn)入移植環(huán)節(jié)，由此導(dǎo)致人體器官犯罪頻發(fā)，極大地?fù)p害了被害人的合法權(quán)益和正常的醫(yī)療秩序。

醫(yī)療機構(gòu)怠于行使法定“審查”職權(quán)之原因主要有二：第一，現(xiàn)有立法欠缺責(zé)任追究機制。根據(jù)《人體器官移植條例》，人體器官移植前醫(yī)療機構(gòu)必須對供體器官的來源合法性及器官供受體之間是否符合法定關(guān)系（直系血親或者三代以內(nèi)的旁系血親的血緣關(guān)系）進(jìn)行審查，未經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)審查通過或?qū)彶椴煌ㄟ^者，均不得進(jìn)行人體器官移植。然而，相關(guān)法律規(guī)范僅僅專注于職權(quán)宣示，而對于與此緊密相關(guān)的法律責(zé)任設(shè)定卻未予涉及，醫(yī)療機構(gòu)不予審查或者審查不嚴(yán)甚至職權(quán)尋租，均無法定制裁，由此造成醫(yī)療機構(gòu)移植前審查制度形同虛設(shè)，很難發(fā)揮其應(yīng)有作用。第二，利益驅(qū)動下醫(yī)療機構(gòu)“監(jiān)守自盜”。在人體器官供體資源嚴(yán)重短缺、器官移植手術(shù)費用畸高的現(xiàn)實下，醫(yī)療機構(gòu)樂于大量參與器官移植，誘使其在移植前放松審查力度，甚至與人體器官犯罪分子沆瀣一氣，積極參與非法獲取人體器官，提高了人體器官犯罪的技術(shù)含量，助推了人體器官犯罪的囂張氣焰，毀損了醫(yī)療機構(gòu)的良好形象。

強化人體器官移植機構(gòu)的審查責(zé)任，就能拆開人體器官犯罪造就的供需雙方“雙贏”假象，筆者建議如下：第一，完善人體器官移植機構(gòu)的授權(quán)登記機制度。對于醫(yī)療機構(gòu)從事人體器官移植的資質(zhì)進(jìn)行嚴(yán)格審查，符合一定條件者始得授權(quán)認(rèn)證，并予以登記、公示。事先公布從事人體器官移植手術(shù)資質(zhì)的申報條件，具備條件的醫(yī)療機構(gòu)提出申請，國家成立專門的審查機構(gòu)定期審查、評估，嚴(yán)格審查申報機構(gòu)的醫(yī)療資源和醫(yī)療技術(shù)，對于達(dá)到人體器官移植技術(shù)要求的醫(yī)療機構(gòu)限額授權(quán)。此外，還可以考慮設(shè)定此授權(quán)的有效期（如三年、五年等），期滿后的重新申請、認(rèn)證。第二，確立人體器官移植登記、存檔和審查制度。針對每例人體器官移植，都要審查器官供受體之間是否符合法定要求（或為法定的有償捐贈，或為法定血緣關(guān)系，或為其他關(guān)系）；每例人體器官移植均得詳細(xì)登記、存檔，建立完備的檔案管理機制；建立人體器官移植檔案的適度公開制度，在不侵犯個人隱私的前提下，允許人體器官供需方、監(jiān)管機關(guān)及社會傳媒查閱、監(jiān)督。第三，設(shè)定醫(yī)療機構(gòu)移植前審查的法律責(zé)任。對于醫(yī)療機構(gòu)在人體器官移植前規(guī)避審查職權(quán)、消極審查、濫用審查職權(quán)等行為，立法必須課以嚴(yán)厲的法律責(zé)任，前者撤銷移植資格，重者定罪量刑，被害人也可以追究其民事責(zé)任。第四，嚴(yán)格監(jiān)管力度。對于獲得人體器官移植授權(quán)的醫(yī)療機構(gòu)，衛(wèi)生管理機構(gòu)應(yīng)加強監(jiān)管力度，定期檢查與不定期突查相結(jié)合，根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)移植前審查的情況，通過資金、政策等方式及時激勵堅守職權(quán)的醫(yī)療機構(gòu)，嚴(yán)厲懲處怠行職權(quán)的醫(yī)療機構(gòu)。

人體器官犯罪作為一種新型犯罪，其社會危害性極其嚴(yán)重，與此相關(guān)的諸多法律問題尚未引起學(xué)界重視，筆者以淺見陋識拋磚引玉，以期推動人體器官類犯罪方面的研究，切實防治人體器官類犯罪的發(fā)生，妥善解決人體器官類犯罪帶來的諸多社會問題。

注釋：

《刑法修正案》（八）第37條：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規(guī)定定罪處罰。”

陳楓.廣東器官捐獻(xiàn)已完成22例.南方日報.2011年5月1日第2版.

《人體器官移植條例》第10條：“活體器官的接受人限于活體器官捐獻(xiàn)人的配偶、直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親，或者有證據(jù)證明與活體器官捐獻(xiàn)人存在因幫扶等形成親情關(guān)系的人員?！?/p>

黃焱.論人體器官商業(yè)化的危害及應(yīng)對措施.中國市場.2011（22）.

2007年3月21日公布的《人體器官移植條例》第3條的規(guī)定：“任何組織或者個人不得以任何形式買賣人體器官，不得從事與買賣人體器官有關(guān)的活動?！?/p>

程舒雯.明年起中國器官移植將全面停止死囚器官捐獻(xiàn).南方都市報.2014年12月14日.

劉明祥.器官移植涉及的刑法問題.中國法學(xué).2001（6）.

趙金萍、陳曉陽、曹永福、楊同衛(wèi).論人體腎臟捐獻(xiàn)中的合理補償原則.醫(yī)學(xué)與哲學(xué).2006（2）.

[英]休謨著.關(guān)文運譯.人性論（上）.北京：商務(wù)印書館.1991.6.

丁樹芹、雷寒、徐靜村.關(guān)于器官移植與捐獻(xiàn)法律制度的研究.中國衛(wèi)生事業(yè)管理.2010（5）.

周振杰.人體器官犯罪中醫(yī)院的違法行為類型、刑事責(zé)任認(rèn)定與立法改革建議.法治研究.2015（5）.