摘 要 隨著公民法律意識的增強和公民自有財產(chǎn)的增多，大家越來越關心自身的財產(chǎn)保護問題。尤其《婚姻法司法解釋（三）》出臺后，夫妻雙方對夫妻間財產(chǎn)歸屬越來越重視，而越來越多的夫妻選擇到公證處辦理夫妻財產(chǎn)約定公證。夫妻財產(chǎn)約定公證對于婚姻法充分發(fā)揮、保障夫妻財產(chǎn)權益的方面發(fā)揮著越來越重要的作用。但對于夫妻財產(chǎn)約定的定性理解與法律適用問題，法律規(guī)定的過于簡單，我國學界爭議不少，不同部門、個人在法律適用上的差別非常大，對于當事人進行錢款保護予以了較大不可預測的情況，這對于夫妻的財產(chǎn)，起到了負面的作用，并不能良好做到對于夫妻財產(chǎn)的保護。本文旨在分析夫妻財產(chǎn)約定制度的一些法律問題，表達對爭議問題的思考，并對完善夫妻財產(chǎn)約定制度提出建議。

關鍵詞 夫妻財產(chǎn) 約定 公證

作者簡介：王彩霞，山東省威海市威海衛(wèi)公證處。

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.11.194

一、夫妻財產(chǎn)約定

夫妻財產(chǎn)制，按照法律中的規(guī)定，就是對夫妻在沒有結婚之前的財產(chǎn)和結婚之后的財產(chǎn)予以確定歸有方和具體怎樣安排，并且也對與婚姻之外的收入怎樣進行安排予以明確規(guī)定，從而使得夫妻兩方人員都可以有合理對于財產(chǎn)安排的規(guī)定。

基本上每一個國家都在法律之中，對于夫妻的財產(chǎn)予以了規(guī)定，而法律之中對于夫妻財產(chǎn)的內(nèi)容，就是夫妻兩方人員，如果使用法律之前，沒有對財產(chǎn)予以明確的規(guī)定或者是安排以及毀約情況發(fā)生的時候，運用法律之中對于夫妻財產(chǎn)的情況來直接安排，這樣的方法比較“公平”。比如我國對應婚姻法律類別之中，從法律的層面，詳細記錄了哪些情況才能夠符合夫妻財產(chǎn)的要求，如果出現(xiàn)需要重新安排相對應財產(chǎn)的時候，其中哪些歸于男方，哪些又歸于女方，哪些需要平均進行安排，而對于在結婚之前或者是婚姻的過程中，就財產(chǎn)問題做出了商討，那么法律之中也做出了具體要求，按照商討的內(nèi)容，來具體安排，但是如果某一方作出了“違約”類別的事項，比如私自轉移對方的財產(chǎn)到自己的賬戶之中，那么仍然按照上一條的內(nèi)容來安排。

二、夫妻財產(chǎn)約定的法律適用

對于法律的適用問題，優(yōu)先適用何種法律，往往會產(chǎn)生不同的結果。例如在物權法實施之后，對于夫妻婚后所取得房產(chǎn)登記在一人名下的情況，究竟是優(yōu)先適用婚姻法還是優(yōu)先適用物權法，就會產(chǎn)生不同的適用結果。如優(yōu)先適用《婚姻法》，依據(jù)此類法律中的規(guī)定，要求夫妻兩方人員對于婚姻過程之中存儲的財產(chǎn)，屬于兩方一同歸有的財產(chǎn)，而如果用一同歸有財產(chǎn)來購買了房屋、車等，也屬于一同歸有財產(chǎn)；若優(yōu)先適用《物權法》，依據(jù)物權登記的原則，夫妻婚后所取得房產(chǎn)登記在一人名下則該房產(chǎn)屬于登記人的個人財產(chǎn)，與不屬于夫妻雙方的夫妻共同財產(chǎn)。在我國沒有制定統(tǒng)一的民法典之前，《婚姻法》、《物權法》等法律并行的情況下，區(qū)分夫妻財產(chǎn)約定的法律適用，有著重要的意義。

夫妻法律關系包括人身法律關系和財產(chǎn)法律關系。夫妻財產(chǎn)約定性質上屬于財產(chǎn)行為，應當適用財產(chǎn)法的法律規(guī)則，但這并不是說要當然的不按照婚姻法律中的規(guī)定?；橐龇▽⒎蚱拗g的關系等為人身類關系，以此為主要的內(nèi)容，但是也有關于兩方財產(chǎn)方面的規(guī)定，這類規(guī)定在屬性上歸于財產(chǎn)類法律。適用于夫妻財產(chǎn)制度，如《婚姻法》第17條關于夫妻之共同財產(chǎn)、第18條夫妻之個人財產(chǎn)、第19條夫妻財產(chǎn)約定等。《婚姻法》中涉及到的夫妻財產(chǎn)關系的規(guī)定屬于特別情況，但是合同法以及物權法之中，只是就人們財產(chǎn)應該歸于哪一方進行了規(guī)定，其中強調如果同一方編制的法律、規(guī)定等，無論是整體規(guī)定還是就當?shù)貐^(qū)域的規(guī)定，如果和一般情況有不同之處，這時候必須使用針對特別情況的規(guī)定。相對于夫妻財產(chǎn)關系而言，《合同法》、《物權法》屬于一般法，《婚姻法》屬于特別法，比如與之相應法律出現(xiàn)“如相關法律發(fā)生“矛盾”情況的時候，就需要以特別情況規(guī)定為主，如果沒有符合情況的規(guī)定，再用一般情況來確定，對于夫妻財產(chǎn)方面，出現(xiàn)“矛盾”情況的時候，需要先使用《婚姻法》中的規(guī)定，如果其中沒有相應規(guī)定，再用財產(chǎn)、合同等類別的法律來確定。

三、夫妻財產(chǎn)商討的簽訂文件的效力歸于物權類別還是債權類別

夫妻財產(chǎn)約定所產(chǎn)生的是物權效力還是債權效力，法律中沒有直接規(guī)定，學術界也有爭議。我國現(xiàn)在正在施行的物權類法律規(guī)定，其中第十九條要求如果屬于物歸于不動財產(chǎn)，那么對其進行設置、改變、消除等操作的時候，必須按照法律的要求詳細記錄，各類手續(xù)都辦理結束之后，具體操作環(huán)節(jié)才能夠生效，而如果沒有做好記錄和手續(xù)辦理，操作環(huán)節(jié)任何效果，但是如果法律之中有特別規(guī)定的不按照此規(guī)定確認。而且《物權法》之中的第28條因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定取得物權、第29條因繼承或者受遺贈取得物權、第30條因合法建造、拆除住房等事實行為設立和消滅物權的對無需登記就發(fā)生不動產(chǎn)物權的效力的情況進行了規(guī)定。也就是說，夫妻財產(chǎn)約定所產(chǎn)生的是物權效力還是債權效力。有觀點就認為“此處的約束力并未特別指明屬于物權效力的約束力，僅指債的約束力，一方據(jù)此僅享有請求另一方變更房產(chǎn)登記的權利?！币灿杏^點認為“夫妻財產(chǎn)契約，直接發(fā)生夫妻財產(chǎn)法的效力。為引起財產(chǎn)契約所定的所有權之變更，不須有法律行為的所有權或權利之移轉?！?/p>

夫妻財產(chǎn)約定制度的設計目的就在于賦予婚姻當事人的財產(chǎn)自由。雖然按照一般民事規(guī)則，合同行為只能產(chǎn)生債權效力，如要產(chǎn)生物權效力，還需要雙方履行相應變更登記行為。但在財產(chǎn)所有權由個人單獨所有變更為夫妻共同所有中過程中，如果原財產(chǎn)單獨所有人即夫妻間處于財產(chǎn)強勢的一方故意或消極的不予變更登記則，那么另一方無法享有相應的財產(chǎn)權益，財產(chǎn)弱勢方的權益就會產(chǎn)生風險，導致的結果是立法上保障弱勢方權益的目的難以實現(xiàn)，不利于法律價值的實現(xiàn)。為了避免產(chǎn)生這樣的結果，應當設置相關保障的方式，最好的辦法就是法律賦予選擇夫妻財產(chǎn)約定的當事人所得的結果是直接產(chǎn)生物權效力，可以有效避免了強勢方不辦理變更登記所可能導致的風險。

實踐中，夫妻婚后取得的財產(chǎn)，除有約定或者法律特別規(guī)定外，一般均屬于夫妻共同財產(chǎn)，直接具有物權的效力，在此，各方應該沒有爭議。同理，在夫妻之間有財產(chǎn)約定的情況下，夫妻財產(chǎn)約定形式的法律結果就是直接發(fā)生物權的效力，無需在辦理任何特別的程序。

另外，從目前國外國家的立法來看，夫妻財產(chǎn)約定的效力應歸于物權類別，比如《德國民法典》第1416條目中規(guī)定：一是夫妻兩方人員的財產(chǎn)，如果按照共同歸有制度則被確認為一同歸有財產(chǎn)，那么男方或者女方在婚姻生活過程中存儲的錢款和物件，也被確認為一同歸有財產(chǎn)，二是個別標有而被確認為一同歸有的財產(chǎn)，不需要用法律來將其轉給對方。德國人對于夫妻通過商討確認財產(chǎn)的效力，歸為物權類別?？偨Y上文，筆者認為我國的《婚姻法》雖然沒有詳細記錄夫妻通過商討得到的確認財產(chǎn)效力歸于哪個類別，但是總體遵循的準則確符合立法的標準，我國就夫妻商討之后確認財產(chǎn)歸于情況所具有的效力，應該歸于物權類。

四、夫妻財產(chǎn)約定與夫妻間贈與

贈與就是物、錢款等歸有一方，自愿將其送給他人，被贈與的人員被稱為受贈方，這個送的過程不需要任何費用，而具體贈送的文件被稱為贈與合同，如果被贈與一方同意，則過程結束，這類合同的特點表現(xiàn)為無償性、單務性、諾成性的特征。夫妻財產(chǎn)約定與夫妻間贈與之間有著高度的相似之處，實踐中很容易引起混淆，而夫妻財產(chǎn)約定與夫妻間贈與又是公證處經(jīng)常辦理的兩種業(yè)務，因此很有必要弄清楚兩者之間的區(qū)別。

（一）夫妻財產(chǎn)約定與夫妻間贈與的區(qū)別

1.二者法律適用不同：

婚姻法以調整夫妻之間的人身關系為基礎，也對與夫妻之間人身關系有密切聯(lián)系的財產(chǎn)關系進行規(guī)定。因此，夫妻財產(chǎn)約定優(yōu)先適用的婚姻法的法律規(guī)則。而夫妻間贈與與普通的贈與合同之間，除了主體雙方具有夫妻身份以外，再沒有其他方面的任何區(qū)別，其適用的法律規(guī)則是以合同法為基礎，夫妻雙方的法律關系的產(chǎn)生、變更及撤銷都受合同法總則和贈與合同的分則規(guī)制。例如，《婚姻法》之中規(guī)定，夫妻兩方可以使用分別歸有、一同歸有和部分歸有三個類別來商討，而夫妻間贈與合同則是將自己所有對的財產(chǎn)無償對的轉讓給配偶，不是各自所有和一同歸有。正如上文中所提到的內(nèi)容，夫妻財產(chǎn)商需要以使用法律為依據(jù)，那么如果婚姻法沒有規(guī)定的情況下按照《合同法》、《物權法》其中的規(guī)定來確定歸有情況，而如果夫妻中有一方受到他人的贈與或者是將歸于自己的財產(chǎn)贈與給他人，必須使用《合同法》之中對于贈與的明確規(guī)定，不適合使用《婚姻法》之中的規(guī)定。

2.二者法律效力不同：

根據(jù)上文分析，夫妻財產(chǎn)約定所產(chǎn)生的是應當是物權的效力，而夫妻間贈與合同所產(chǎn)生的則是債權的法律效力，權利轉移之前可以撤銷贈與?！痘橐龇ㄋ痉ń忉屓芬?guī)定，“婚前或者婚姻關系存續(xù)期間，當事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理”也就是說《婚姻法司法解釋三》也認為這種一方?！崩绠敺蚱抟环綄€人所有財產(chǎn)贈與另一方時，如果雙方進行了物權變更登記的，房產(chǎn)即歸屬于受贈方所有，但如果雙方?jīng)]有辦理物權變更登記，贈與人可以依照《合同法》第 186 條的規(guī)定，請求撤銷贈與合同。

因此，夫妻財產(chǎn)約定所和夫妻贈與合同之間有著本質區(qū)別，二者不能混為一談。對于正確區(qū)分夫妻財產(chǎn)約定所和夫妻贈與合同，對于公證員查清當事人的真實意圖、為當事人提供正確的法律服務以及使用正確的法律法規(guī)有著重要作用。

（二）夫妻一方將其婚前個人所有的財產(chǎn)全部“約定”給對方所有，是屬于夫妻財產(chǎn)約定還是夫妻間贈與

實踐中，經(jīng)常有當事人來公證處咨詢，將對方的婚前個人財產(chǎn)全部約定給自己所有能否辦理夫妻財產(chǎn)約定公證。筆者認為該行為應當屬于是夫妻間贈與。理由如下：

首先，夫妻財產(chǎn)約定類型分為三種，即一般共同制、分別財產(chǎn)制和限定共同制類型。因此，夫妻之間可以選擇的財產(chǎn)約定的類型包括一是婚前財產(chǎn)以及婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有；二是婚前財產(chǎn)及婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸夫妻雙方共同所有；三是婚前財產(chǎn)即婚后財產(chǎn)部分共同所有、部分各自所有。夫妻一方將其婚前個人所有的財產(chǎn)全部“約定”給對方所有的情形并不在《婚姻法》第19條的規(guī)定之中，這種行為從本質上來說就是無償轉讓財產(chǎn)的所有權，原物權所有人喪失了對物權的控制，即使在表現(xiàn)形式上即雙方簽署的文件名稱為夫妻財產(chǎn)約定，但該行為的實質也應當是贈與合同，而不是所謂的夫妻財產(chǎn)約定。

其次，根據(jù)《婚姻法司法解釋三》的規(guī)定，“婚前或者婚姻關系存續(xù)期間，當事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理”。因此可以看出，從法院的角度來看，一方將其婚前所有的房產(chǎn)給對方的行為應視為贈與行為，在辦理變更登記之前，可以撤銷該贈與行為。

再次，從婚姻法的立法理念和夫妻財產(chǎn)制的功能角度來看，都是為了維持婚姻關系穩(wěn)定、保護夫妻之間弱勢一方的財產(chǎn)權利不受侵害。因此為了保障婚姻的穩(wěn)定，一方可以將其婚前個人財產(chǎn)約定為夫妻共有財產(chǎn)，這樣就保護了弱勢一方的權利，有利婚姻關系的穩(wěn)定。但將一方婚前個人財產(chǎn)約定為另一方的個人財產(chǎn)，該財產(chǎn)約定自雙方簽訂之日就對雙方產(chǎn)生了約束力，雖然可以是獲得財產(chǎn)方取得財產(chǎn)的保障，但另一方也失去了對財產(chǎn)的控制權，如果將來夫妻感情不和離婚的話，原財產(chǎn)所有者可能就得不到任何財產(chǎn)或補償，顯然不利于婚姻的穩(wěn)定，這與婚姻法和夫妻財產(chǎn)制的價值追求顯然不一致，因此夫妻一方將其婚前個人所有的財產(chǎn)全部“約定”給對方所有應屬于夫妻之間贈與行為，其與普通贈與行為并無區(qū)別，受合同法的規(guī)制，夫妻雙方都要承擔財產(chǎn)贈與的法律后果。

五、對完善夫妻財產(chǎn)約定制度的建議

（一）建立完善的夫妻財產(chǎn)約定的公示程序

我國《婚姻法》規(guī)定夫妻雙方的財產(chǎn)約定應當采用采用書面形式，但書面形式并不當然產(chǎn)生公示的效力，因為夫妻雙方的財產(chǎn)約定是的兩個人之間的財產(chǎn)處理行為，其如果沒有辦理房產(chǎn)變更登記，不能產(chǎn)生對世的效力，夫妻雙方外的其他人不能通過一個整合的平臺查詢到該約定行為的存在；同時，婚姻法規(guī)定夫妻雙方的財產(chǎn)約定要對第三人產(chǎn)生對抗效力則需要第三人的知曉，而夫妻雙方或者一方對知曉的行為負有舉證的責任。這在司法實踐中很難操作，夫妻很難舉證，也不利于保障第三人和夫妻一方的合法權益。為此，筆者認為我國應盡快建議夫妻財產(chǎn)約定的公示制度，建立一個統(tǒng)一的平臺，實現(xiàn)夫妻財產(chǎn)約定的統(tǒng)一化管理，增強夫妻財產(chǎn)約定的對外效力，使第三人方便的查詢夫妻雙方的財產(chǎn)約定情況，了解夫妻間對于共同財產(chǎn)的處理，使第三人的借貸或者買賣的行為能夠安全。目前大部分國家已經(jīng)將夫妻通過商討得到的財產(chǎn)歸于情況進行了規(guī)定，要求必須到相應部門去辦理或是進行公證，比如一些國外很多國家的法律中都明確記錄，必須由公證部門來進行辦理，以同意夫妻兩方對于財產(chǎn)歸與情況的商談，比如《法國民法典》中，規(guī)定如果夫妻兩方一同歸有的財產(chǎn)，想要自行商談歸于情況，必須在公證工作人員面前進行，這樣才能夠使得商談的結果具有效力，而德國的法律中，規(guī)定如果夫妻想要就財產(chǎn)進行歸于確認，必須在夫妻兩方都在場，并且由公證工作人員詳盡記錄進行確認；《日本民法典》第756條規(guī)定，夫妻定有同法定財產(chǎn)制不同的情況時，除非于結婚之前進行報交，“否則不得以之對抗夫妻的承受人及第三人”。

一方面，公證機構的公證從業(yè)人員是法律專業(yè)人士，公證員不僅能有針對性地并中立的給夫妻雙方就財產(chǎn)約定事項提供一些法律上的建議和咨詢服務，還可告知夫妻雙方當事人明確其財產(chǎn)約定相應的法律后果，夫妻雙方基于公證員的告知和建議咨詢此做出自己合理的選擇。公證處可以通過自己的專業(yè)優(yōu)勢為夫妻雙方提供優(yōu)質、高效的法律服務，這比婚姻登記機關或者其他組織的從業(yè)員人員有著先天的優(yōu)勢。另一方面，公證機構在社會中有著較高的公信力，公證程序的嚴格的程序設置，都可以保證財產(chǎn)約定的形式到內(nèi)容均滿足真實、合法的法律效果，保證夫妻雙方的真是意思表示，由公證處公示夫妻財產(chǎn)約定更具有權威性。

由于近年來特別是婚姻法司法解釋三出臺后，越來越多的夫妻選擇到公證處辦理夫妻財產(chǎn)約定公證，公證處現(xiàn)在已經(jīng)獲得了很多夫妻財產(chǎn)約定的數(shù)據(jù)。筆者建議，在現(xiàn)行的法律體制下，公證行業(yè)應該盡早建立一套完整的夫妻財產(chǎn)約定查詢系統(tǒng)，將夫妻財產(chǎn)的相關資料、數(shù)據(jù)進行統(tǒng)一歸檔整合，全國公證行業(yè)建立統(tǒng)一的查詢系統(tǒng)，方便夫妻雙方當事人和公證機構查詢。同時在取得當事人同意的前提下，在夫妻雙方或一方的陪同下，相關利害關系人也可以查詢夫妻財產(chǎn)約定的內(nèi)容，并留存相關證據(jù)，以證明第三人知曉該夫妻財產(chǎn)約定，為將來可能出現(xiàn)的夫妻財產(chǎn)約定對抗第三人留存證據(jù)，以方便舉證。

（二）應當建立夫妻財產(chǎn)約定的變更、撤銷程序

對于夫妻財產(chǎn)約定的變更和撤銷，相關《婚姻法》等法律和司法解釋并沒有規(guī)定，從國外立法層面來看，目前多數(shù)國家允許夫妻雙方對所簽署的夫妻財產(chǎn)約定的內(nèi)容進行變更和撤銷，并對變更撤銷進行相關的限制，如《法國民法典》第1397條規(guī)定，婚姻當事人可以協(xié)商一致變更或撤銷已經(jīng)生效的財產(chǎn)協(xié)議，如果一方要求變更或撤銷而另一方不同意的，要求變更或撤銷一方可以提起訴訟，在變更和撤銷之后需要履行跟原先書面訂立協(xié)議相同的程序，始得發(fā)生對抗效力，以欺詐或躲避債務為目的而變更或撤銷財產(chǎn)協(xié)議的行為無效。夫妻財產(chǎn)約定既是一種夫妻間的契約形式，根據(jù)契約法律規(guī)定，應當這個契約進行變更或撤銷，這也是契約自由原則的體現(xiàn)。但夫妻對財產(chǎn)約定的變更或撤銷，應符合相應的條件和程序，特別是比照公證遺囑的形式，應當規(guī)定之前的夫妻財產(chǎn)約定公證的變更和撤銷應當采用何種程序和形式。相關法律應該對夫妻財產(chǎn)約定變更或撤銷約定進行規(guī)制，確定違約責任或救濟，建立相應的賠償制度。同時夫妻之間的財產(chǎn)關系不但涉及到夫妻雙方的利益，也涉及到第三人利益，為保護夫妻雙方和第三人的利益，也很有必要在立法上對夫妻財產(chǎn)約定的變更與撤銷程序做出必要的限制，并確定須履行相應的公示程序的途徑。

（三）充實不同夫妻財產(chǎn)約定的類型內(nèi)容

《婚姻法》規(guī)定，夫妻財產(chǎn)商討的類型一共有三類，即一般一同歸有制、分別歸有制和限制一同歸有制，但這三種類別的規(guī)定設置的較簡單，并不能適合當前正在運用的夫妻對于財產(chǎn)到底怎樣歸有的規(guī)定。今后的立法過程中，還應財產(chǎn)的管理使用、收益、處分權利的行使程序等方面進行明確的規(guī)定，讓當事人可以有著明確的法律引導或者提示，這樣夫妻財產(chǎn)在進行商討的時候，就可以按照要求來進行操作，使得夫妻財產(chǎn)的商談具有立法層面的價值。

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