闞 柳

上海海事大學(xué)，上海 201306

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私募基金的消費(fèi)者法律保護(hù)

闞 柳

上海海事大學(xué)，上海 201306

我國(guó)的私募基金在近幾年蓬勃發(fā)展，投資私募基金的消費(fèi)者和基金運(yùn)作的資金數(shù)量雙雙呈現(xiàn)出極速增長(zhǎng)的態(tài)勢(shì)。由于我國(guó)目前對(duì)私募基金的監(jiān)管只有的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，其中對(duì)于投資者的權(quán)益保護(hù)上沒(méi)有規(guī)范，且現(xiàn)行監(jiān)管體系混亂、監(jiān)管部門(mén)權(quán)責(zé)不明確，在制度和法律上并未形成對(duì)私募基金的投資者合理保護(hù)的體系。

私募基金；消費(fèi)者保護(hù)

一、私募基金的投資者保護(hù)制度

2014年《私募基金監(jiān)督管理暫行辦法》的出臺(tái)給了私募基金一個(gè)官方定義，即向特定的人或不特定的200人以內(nèi)的投資人以不公開(kāi)的方式募集資金。私募基金的投資人相較于公募基金是確定的某些機(jī)構(gòu)或個(gè)人。

因?yàn)橥粋€(gè)項(xiàng)目下，投資者是相對(duì)固定的，因而私募基金可以看作一種秘密投資，投資者并不希望將自己的投資情況公之于眾。所以在某些方面，如信息披露上，公募基金的強(qiáng)制性規(guī)定并不適用于私募基金，在資本市場(chǎng)中重要的信息披露制度被一定程度上排斥在私募基金的風(fēng)險(xiǎn)管控手段之外。從現(xiàn)有的監(jiān)管結(jié)構(gòu)上來(lái)看，私募基金的投資者保護(hù)主要體現(xiàn)在對(duì)私募基金的合格投資者評(píng)價(jià)和私募基金的運(yùn)作規(guī)范上。

(一)投資者評(píng)價(jià)

私募基金屬性排除了普通人的投資可能性，是面向有一定風(fēng)險(xiǎn)承受能力的人群，《暫行辦法》第十二條中以看出私募基金的投資者是被要求有一定的風(fēng)險(xiǎn)承受能力的。除這條規(guī)定之外，對(duì)合格投資者還有更加詳細(xì)的認(rèn)定條件。這可以看作是一種市場(chǎng)準(zhǔn)入制度和安全制度。合格的投資者在對(duì)私募基金有著清醒的認(rèn)識(shí)，也對(duì)資產(chǎn)管理有著一定的見(jiàn)解，是接近經(jīng)濟(jì)學(xué)上“理性人”的群體。合格的投資人排除資本市場(chǎng)上的“賭徒”群體，在準(zhǔn)入制度上對(duì)投資人的最大保護(hù)，投資人不會(huì)因投資私募基金而喪盡家財(cái)。

(二)私募基金的運(yùn)作規(guī)范

私募基金的管理者，包括基金發(fā)起人、管理人、托管人，這些主體在基金運(yùn)作過(guò)程中有著不可替代之作用，私募基金運(yùn)作的好壞全憑這些人的操作管理能力，因此對(duì)這一類人的資格審查集中在能力考核上，要確保管理人員有這個(gè)能力，能運(yùn)作好整個(gè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。[1]其次，在私募基金日常運(yùn)作上做出相應(yīng)規(guī)范。對(duì)私募基金管理人、托管人、銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)中的行為開(kāi)出負(fù)面清單，通過(guò)禁止性的規(guī)范給私募基金劃出紅線。

二、投資者保護(hù)面臨的風(fēng)險(xiǎn)

雖然我們已經(jīng)出臺(tái)了《私募基金管理辦法》這一類的行政規(guī)范性文件，但對(duì)于私募基金資者的保護(hù)仍然停留在很初級(jí)的階段，與蓬勃發(fā)展的私募基金市場(chǎng)相適應(yīng)的法律制度體系遠(yuǎn)未建立。

(一)私募基金的準(zhǔn)入制度的法律風(fēng)險(xiǎn)

私募基金的優(yōu)勢(shì)之一，在于其具有相當(dāng)程度的私密性，這樣意味著私募基金面臨的監(jiān)管相較于公募基金會(huì)十分寬松。主要原因在于私募基金的投資者有著相當(dāng)?shù)慕?jīng)驗(yàn)和專業(yè)知識(shí)，懂得利用自身所掌握的知識(shí)保護(hù)自己的利益，且有這個(gè)能力。

目前就我國(guó)私募基金的市場(chǎng)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)來(lái)看，僅僅是對(duì)私募基金的投資者的財(cái)產(chǎn)情況以及對(duì)私募基金的認(rèn)知情況做出兜底規(guī)定，未對(duì)私募基金的投資者風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)情況做出科學(xué)的分類管理。只是在《證券投資基金法》及相關(guān)法律法規(guī)中籠統(tǒng)的涉及到合格投資者的概念，而且對(duì)于私募股權(quán)基金并不適用。

(二)缺乏退出機(jī)制

對(duì)于投資者而言，當(dāng)選擇投資私募基金時(shí)，必須要著重考慮的就是退出渠道的暢通與否，私募基金是否具有一定的靈活性。在私募基金結(jié)算的條件成熟時(shí)，可以實(shí)現(xiàn)資本增值的目的。退出機(jī)制在私募基金整體運(yùn)行中也占據(jù)著非常重要的環(huán)節(jié)，發(fā)達(dá)國(guó)家資本市場(chǎng)中包括有市場(chǎng)并購(gòu)，產(chǎn)權(quán)交割，證券化資產(chǎn)，交易柜臺(tái)與IPO機(jī)制等資本市場(chǎng)無(wú)縫對(duì)接形式，提前給私募基金發(fā)展鋪好后路，打造良性市場(chǎng)氛圍。[2]

三、私募基金投資者保護(hù)制度的完善

(一)采取專業(yè)化的私募基金制度建設(shè)

私募基金的投資者對(duì)私募基金運(yùn)營(yíng)領(lǐng)域的不了解，沒(méi)有相關(guān)領(lǐng)域的從業(yè)能力。私募基金的投資渠道十分廣泛，股權(quán)，證券等都可能是私募基金的投資方向。面對(duì)不同類型的私募基金，消費(fèi)者保護(hù)的著重點(diǎn)和制度建設(shè)應(yīng)該予以區(qū)別化的對(duì)待。

(二)完善信息披露制度

不同于公募基金的信息披露制度，面向特定人群的私募基金的信息披露制度要求較為寬松。私募基金有著收益率高、操作起來(lái)靈活高效的優(yōu)點(diǎn)，為了防止私募基金因?yàn)楦L(fēng)等因素導(dǎo)致的投資過(guò)熱，私募基金的信息披露因該采取適度寬松的政策。禁止以廣告等形式宣傳、推銷私募基金也是信息披露制度寬松的一個(gè)原因。這種與公募基金類似的面向大眾的信息披露在私募基金中并不適用。但為了保護(hù)投資者的利益，必要的信息披露制度是必要的。基金運(yùn)營(yíng)中必不可少的信息，如招股說(shuō)明書(shū)、平臺(tái)的重大事項(xiàng)等信息任然需要披露。而不適宜公開(kāi)的信息是涉及涉及到投資者的收益與本金的信息。這些信息應(yīng)該使投資者知曉，應(yīng)在招股說(shuō)明書(shū)中加以規(guī)范。

[1]丁亞琪.論私募基金的法律監(jiān)管[J].法制博覽，2016(05上)：185.

[2]徐斌.我國(guó)私募基金發(fā)展的現(xiàn)狀及障礙[J].新經(jīng)濟(jì)，2016(21)：67.

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2095-4379-(2017)16-0261-01

闞柳(1991-)，男，漢族，江蘇徐州人，上海海事大學(xué)，碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。