破產(chǎn)程序中抵押債權的優(yōu)先清償辨析

趙長生

摘要：會計師事務所、律師事務所等機構受人民法院指派擔任破產(chǎn)企業(yè)管理人時，破產(chǎn)債權的優(yōu)先受償，是管理人應熟練掌握、嚴格執(zhí)行的政策規(guī)范。該文作者以《企業(yè)破產(chǎn)法》、《擔保法》、《物權法》等法律及相關司法解釋的規(guī)定為依據(jù)，結合企業(yè)破產(chǎn)案件具體實踐，分析研究破產(chǎn)清算中以債務人財產(chǎn)設定擔保的債權優(yōu)先受償問題。

關鍵詞：破產(chǎn)程序；擔保債權；抵押債權；優(yōu)先清償順位

一、破產(chǎn)債權優(yōu)先受償?shù)脑~義及相應規(guī)定

本文中所謂優(yōu)先受償，是指在破產(chǎn)程序中，對于同一項破產(chǎn)財產(chǎn)或財產(chǎn)組合，或者對于破產(chǎn)財產(chǎn)整體，在進行財產(chǎn)分配、債務清償時，那一部分債權人可以最先得到清償，然后再是另一部分債權人得到清償；如果清償后該項財產(chǎn)或財產(chǎn)組合還有余額，又應該由哪個順位的債權人受償。這依法排列的最先或次先受償順位的債權人，對于依法排列在后一受償順位的債權人而言，排列在前債權人受償?shù)臋嗬蛯儆谙碛袃?yōu)先受償權。優(yōu)先受償權是一個相對的概念。比如，最高法院法釋[2002]16號《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》規(guī)定：已認定建筑工程承包人的優(yōu)先受償權，優(yōu)于抵押權和其他債權。如此，對于已依法設定擔保物權的特定財產(chǎn)（以下簡稱擔保財產(chǎn)），該擔保財產(chǎn)變現(xiàn)分配時，擔保物權人具有優(yōu)先于普通債權的優(yōu)先受償權，應首先得到該財產(chǎn)變現(xiàn)的清償。但是，如果擔保財產(chǎn)同時又是與有優(yōu)先受償權欠付工程款相對應的財產(chǎn)，因此，相對應的施工企業(yè)對該財產(chǎn)，享有優(yōu)先于擔保債權受償?shù)臋嗬?。對擔保債權而言，擔保債權應在對應的欠付工程款清償后受償?/p>

按照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱破產(chǎn)法）及相關法律、法規(guī)的規(guī)定，破產(chǎn)清算中債權的清償順位，連同普通債權在內(nèi)，至少有九個清償順位適用于破產(chǎn)債權的清償。該9個順位的排列次序是：破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆铡獌?yōu)先清償?shù)那犯豆こ炭?、應?yōu)先清償?shù)那防U稅款、財產(chǎn)擔保債權、第一清償順序債權、第二清償順序債權、第三清償順序債權（即普通破產(chǎn)債權），以及現(xiàn)時已基本不存在的2006年8月27日以前發(fā)生的屬于第一清償順序的債權。最高法院在法發(fā)[2009]36號文件中規(guī)定：政府或第三方就勞動債權的墊款，“可以在破產(chǎn)程序中按照職工債權的受償順序優(yōu)先獲得清償”。

二、財產(chǎn)抵押擔保債權的合同效力

財產(chǎn)抵押債權（以及質(zhì)押、留置等擔保，以下統(tǒng)稱抵押擔保）具有優(yōu)先受償權的前提，是抵押擔保合同具有法律效力，簡稱有效；如果抵押合同經(jīng)審查無效，其優(yōu)先受償權也隨之不復存在。

審查抵押合同是否有效，應掌握如下幾點：

（一）不動產(chǎn)抵押，必須依法辦理抵押登記，取得相關部門制發(fā)的不動產(chǎn)抵押登記憑證后，抵押合同發(fā)生效力。

（二）以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押；建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押；上述資產(chǎn)未依照上述規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。

（三）鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押；以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村工廠房等建筑抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。

（四）權屬不明財產(chǎn)不得抵押。

（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管財產(chǎn)不得抵押。

（六）抵押權人在債務期滿前，不得與抵押人約定以抵押物抵債。

三、抵押、擔保債權的優(yōu)先受償?shù)乃痉ń忉?/p>

最高人民法院《關于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定（二）》（以下簡稱解釋二）第3條第二款規(guī)定：對債務人的特定財產(chǎn)在擔保物權消滅或者實現(xiàn)擔保物權后的剩余部分，在破產(chǎn)程序中可用以清償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆蘸推渌飘a(chǎn)債權。

解讀以上規(guī)定：如果以抵押為例規(guī)范擔保債權的優(yōu)先受償，應是抵押物變現(xiàn)以后，首先應用于清償?shù)盅簜鶛?，清償完畢后如有剩余，才能用剩余部分清償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆蘸推渌麄鶛?；如果抵押財產(chǎn)變現(xiàn)價值低于抵押債權金額，則抵押財產(chǎn)變現(xiàn)應全部用于清償?shù)盅簜鶛啵坏糜糜谇鍍斊飘a(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆蘸推渌麄鶛?。用通俗話語解讀，就變成抵押債權的優(yōu)先受償，優(yōu)先于其他任何債權。

這樣的解釋發(fā)布后，在法學界和司法實務界引發(fā)諸多質(zhì)疑，認為這一規(guī)定存在多項失誤：指出這一規(guī)定不符合破產(chǎn)清算的公平原則，也不具有可操性現(xiàn)實基礎。

（一）公平原則貫徹的分析

解釋二第3條第一款規(guī)定：債務人已依法設定擔保物權的特定財產(chǎn)，人民法院應當認定為債務人財產(chǎn)。破產(chǎn)法第41條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：……管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；……。破產(chǎn)法第43條規(guī)定，破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。如此，以上解釋二第3條第二款規(guī)定以擔保物權消滅或?qū)崿F(xiàn)擔保物權后的“剩余部分”，可以用以清償破產(chǎn)費用的規(guī)定，就與以上規(guī)定抵觸了。抵押財產(chǎn)既然是債務人的財產(chǎn)，其按破產(chǎn)法規(guī)定對抵押財產(chǎn)管理、變價和分配的費用，應屬破產(chǎn)費用，理應由債務人財產(chǎn)隨時清償，這“債務人財產(chǎn)”，自應包含抵押財產(chǎn)。解釋二規(guī)定抵押財產(chǎn)在清償?shù)盅簜鶛嗪笥惺Ｓ嗖糠?，才可以用于清償破產(chǎn)費用等債務，如果沒有剩余，似乎就不能用于清償破產(chǎn)費用。就是說，可以不負擔破產(chǎn)費用。這樣規(guī)定，顯然與破產(chǎn)法規(guī)定的公平、公正原則相背離。

（二）可操作性的分析

法條的設置，一個重要原則是該法條規(guī)定具有可操作性，其規(guī)定的原則、做法可在具體操作時實施。抵押財產(chǎn)處置所得只有在“擔保物權消滅或者實現(xiàn)擔保物權后”才能用于其他開支和償債。這一句話譯成口語也就是還清抵押債務，其剩余部分才可用以清償破產(chǎn)費用等債務。如果不剩余，當然就無法清償破產(chǎn)費用等債務。這顯然屬不具有可操作性的規(guī)定，因為實踐中，破產(chǎn)企業(yè)的可變現(xiàn)財產(chǎn)，有可能全部設定了抵押擔保，而且其處置所得完全可能不足以清償全部抵押擔保債權，這些所謂“特定財產(chǎn)”，同樣需要開支管理、拍賣變價和分配費用。全部用于清償?shù)盅簱鶛啵埂皳Ｎ餀嘞麥缁蛘邔崿F(xiàn)擔保物權”。這些“特定財產(chǎn)”的管理、變價和分配的破產(chǎn)費用從何而來？

因此，以上規(guī)定應作限制性解釋：將解釋二第3條第二款開頭“對債務人的特定財產(chǎn)在擔保物權消滅……”改為“對債務人的特定財產(chǎn)變現(xiàn)凈所得在擔保物權消滅……”。或者干脆改為“對債務人的特定財產(chǎn)的處置收入，扣除相關稅費后，在擔保物權消滅……”。

四、抵押債權與欠付工程款優(yōu)先清償?shù)捻樜环治?/p>

（一）規(guī)定

《中華人民共和國合同法》和最高法院[2002]16號批復規(guī)定：（1）建筑工程承包人可以就承包工程的折價或拍賣所得優(yōu)先取得對欠付工程款的受償權；（2）該優(yōu)先受償債權優(yōu)先于抵押權和其他債權。

最高法院法辦[2011]442號文件規(guī)定：（1）非因承包人的原因，建設工程未能在約定期間內(nèi)竣工，承包人依法享有的優(yōu)先受償權不受影響；（2）承包人行使優(yōu)先受償權的期限為六個月，自建設工程合同約定的竣工之日起計算；（3）建設工程合同未約定竣工日期，或者由于發(fā)包人的原因，合同解除或終止履行時已經(jīng)超出合同約定的竣工日期的，承包人行使優(yōu)先受償權的期限自合同解除或終止履行之日起計算；（4）當事人以《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號）第14條第（二）、（三）項規(guī)定的竣工日期作為承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權期間起算點的，不予支持。

以上法釋[2004]14號文件14條第（二）、（三）項內(nèi)容分別為：（1）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（2）建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

（二）執(zhí)行

1.順位。應優(yōu)先清償?shù)那犯豆こ炭顟獌?yōu)先于抵押權和其他債權，因此分配時應先計算欠付工程款優(yōu)先受償額，計算時應先扣除相關稅費，剩余部分用于清償應優(yōu)先清償?shù)那犯豆こ炭?，再剩余時用于清償?shù)盅簜鶛嗪推渌麄鶛唷?/p>

2.已付工程款的處理。施工單位承包工程形成的資產(chǎn)（不含土地使用權價值，下同）的處置凈所得（指處置收入扣除相關稅費后的余額，下同），是清償應優(yōu)先受償?shù)那犯豆こ炭畹馁Y金來源。鑒于施工單位承包工程形成的資產(chǎn)處置凈所得，分別由已付工程款和欠付工程款兩方面價值構成。對于與已付工程款對應的資產(chǎn)的處置凈所得，施工單位是否還享有優(yōu)先受償權，審判實踐中有兩種觀點，兩種做法：一是不論破產(chǎn)前施工單位承包的工程已付工程款、欠付工程款各占什么比例，都以承包工程資產(chǎn)全部處置凈所得用于清償應優(yōu)先受償?shù)那犯豆こ炭?，剩余部分才能用于清償?shù)盅簜鶛嗪推渌麄鶛?，這種做法稱為全額優(yōu)先清償法；第二種做法是將承包工程資產(chǎn)分割為與欠付工程款對應的資產(chǎn)和與已付工程款對應的資產(chǎn)，分割清償時以全部工程處置凈所得減去已付工程款處置凈所得后的差額，作為施工單位應優(yōu)先受償?shù)那犯豆こ炭顖?zhí)行，這一做法稱為差額優(yōu)先清償法?，F(xiàn)有的工程款分配法律文書中，筆者尚未見到詳細規(guī)定，因此具體做法也不盡相同。

五、稅款的優(yōu)先清償與抵押債權的優(yōu)先清償順位的分析

《中華人民共和國稅收征收管理法》和國家稅務總局國稅函[2005]869號文件規(guī)定：稅務機關征收稅款，稅收優(yōu)于無擔保債權，法律另有規(guī)定除外；納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設定擔保物權之前的，稅收應當先于擔保物權執(zhí)行。

根據(jù)以上規(guī)定，破產(chǎn)程序中申報確認的欠繳稅款，納稅義務發(fā)生時間如果早于抵押擔保債權設定時間，稅收當優(yōu)先于抵押擔保債權受償。

執(zhí)行此項規(guī)定時應注意：（1）與抵押債權具有直接對應的關系不同，欠繳稅款可能沒有與之直接對應的破產(chǎn)財產(chǎn)，因此應理解為破產(chǎn)企業(yè)全部財產(chǎn)與抵押財產(chǎn)處置凈所得；但是如果有證據(jù)顯示欠繳稅款與破產(chǎn)企業(yè)已設定抵押擔保的財產(chǎn)相對應且欠繳稅款發(fā)生在抵押之前，則抵押擔保債權清償時應當先扣除對應的優(yōu)先受償?shù)那防U稅款。（2）由于欠繳稅款發(fā)生時間是持續(xù)的，很難直接認定先于或晚于設定抵押擔保時間。因此，稅務機關申報稅務債權時，債務人的管理人應要求其提供欠稅序時清單?！抖愂照魇展芾矸ā返?6條規(guī)定：抵押權人、質(zhì)權人可以請求稅務機關提供有關欠稅情況。

六、抵押擔保債權與職工債權清償順位的排序

《破產(chǎn)法》第132條規(guī)定：“本法實施后，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工”屬第一清償順序的款項，在參加本法規(guī)定第一清償順序分配后不足的部分，以用于擔保的本企業(yè)財產(chǎn)，優(yōu)于擔保權人優(yōu)先受償。

“本法公布之日前”，指定的是2006年8月27日之前；由于現(xiàn)時破產(chǎn)企業(yè)職工債權發(fā)生在2006年8月27日之前的已很少存在，因此本文對此也不再展開敘述。但是，這一規(guī)定說明破產(chǎn)企業(yè)老職工債權清償順位，也可以優(yōu)先于抵押擔保債權。

參考文獻：

[1]刑立新.最新企業(yè)破產(chǎn)實例與解析[M].北京：法律出版，2007.

[2]最高人民法院民事審判第二庭.民事審判文件選編[M].北京：人民法院出版社，2007，4.

（作者單位：江蘇澤之源律師事務所）