蔣超　潘翠云

摘 要：近年來隨著市場競爭的日趨激烈，商品生產(chǎn)者和服務(wù)提供者為了將自身商品或服務(wù)更好的區(qū)別于其他的商品或服務(wù)，紛紛采用觸覺、嗅覺、聽覺等多感官體驗(yàn)式的商標(biāo)來彰顯自身的與眾不同。聲音商標(biāo)就是利用聽覺來為消費(fèi)者根植記憶，從而對消費(fèi)者產(chǎn)生潛移默化的一種全新的商標(biāo)營銷形式。不過雖然聲音商標(biāo)的出現(xiàn)得到了世界各國、各地區(qū)的廣泛認(rèn)可和高度重視，但是同樣的也滋生了許多聲音商標(biāo)侵權(quán)的問題。特別是我國雖然也對聲音商標(biāo)表現(xiàn)出了充分的重視，但是無論是在法律法規(guī)上還是在審查技術(shù)上都相對比較落后，文章就聲音商標(biāo)的法律保護(hù)進(jìn)行了研究，對我國未來的聲音商標(biāo)法律建設(shè)起到一定的推動(dòng)作用。

關(guān)鍵詞：聲音商標(biāo) 法律保護(hù) 商標(biāo)侵權(quán)

中圖分類號：F760.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號：1004-4914（2017）01-087-02

商標(biāo)作為商品或服務(wù)提供者營銷手段的一部分，不僅能夠?qū)⒁环N商品或服務(wù)有效的區(qū)別于其他商品或服務(wù)，而且還有很多商標(biāo)濃縮了商品或服務(wù)提供者在創(chuàng)造商品或服務(wù)上的核心理念，在達(dá)到營銷目的的同時(shí)也在傳遞一種價(jià)值取向。而隨著人類社會(huì)的層次越來越高，人們的需求越來越多樣化，商標(biāo)也日漸呈現(xiàn)出“立體化”的現(xiàn)象。這種“立體化”并不僅僅是商標(biāo)的三維立體化，而是說現(xiàn)代社會(huì)的商標(biāo)在傳統(tǒng)商標(biāo)的可視性上又融入了可觸性、可嗅性、可聞性、可聽性等多感官立體化的感受特點(diǎn)。換而言之就是消費(fèi)者能夠借助于不同的感官來感知商標(biāo)，從而認(rèn)定商標(biāo)，進(jìn)而體現(xiàn)出商標(biāo)的“立體化”。而聲音商標(biāo)就是在這種全新的商標(biāo)發(fā)展形勢下所形成的一種獨(dú)特的商標(biāo)形式。

一、聲音商標(biāo)綜述

（一）聲音商標(biāo)的界定

聲音商標(biāo)作為一種新興的商標(biāo)形勢，雖然說早在1950年美國就允許全球廣播公司將“三聲鐘響”音階注冊為聲音商標(biāo)，但是實(shí)際上聲音商標(biāo)真正作為一種獨(dú)立的商標(biāo)形勢存在還是要從2008年，印度第一個(gè)聲音商標(biāo)注冊成功開始算起。目前來說世界各國對于聲音商標(biāo)的重視程度在有所提升，而且隨著越來越多的聲音商標(biāo)注冊成功，世界各國實(shí)際上對聲音商標(biāo)的界定也有了基本的判斷，不過由于各國國情不同，對于聲音商標(biāo)的研究程度不同，所以雖然說在宏觀角度上對聲音商標(biāo)的認(rèn)知大致雷同，但是在一些細(xì)節(jié)方面還是有所差距的。

2014年我國明確建立《商標(biāo)法》用于對商標(biāo)進(jìn)行科學(xué)、全面的管理和保護(hù)。雖然說我國《商標(biāo)法》中有提及對聲音商標(biāo)的保護(hù)，但是就該《商標(biāo)法》的內(nèi)容來說并沒有對聲音商標(biāo)給出明確的定義。不過我國臺(tái)灣、香港等對外口岸在聲音商標(biāo)方面已經(jīng)給出了相對清晰的定義。譬如我國香港《商標(biāo)條例》中對聲音商標(biāo)如此規(guī)定：“如任何由聲音構(gòu)成的標(biāo)志能夠?qū)⒛骋黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)作出識(shí)別，并能夠通過繪圖等方式表述，就可以注冊為商標(biāo)?！倍覈_(tái)灣為了迎合現(xiàn)代商標(biāo)的多感官化而出臺(tái)了《立體、顏色及聲音商標(biāo)審查基準(zhǔn)》，可以說在一定程度上確保了商家商標(biāo)應(yīng)享有的被保護(hù)權(quán)。雖然說我國目前尚未對針對聲音商標(biāo)給出明確的判斷規(guī)則，但是隨著我國商業(yè)市場營銷手段的不斷創(chuàng)新化，聲音商標(biāo)的出現(xiàn)已經(jīng)是一種必然趨勢，甚至還會(huì)出現(xiàn)氣味商標(biāo)等新型的商標(biāo)種類，所以我國《商標(biāo)法》仍然有待進(jìn)行修正和彌補(bǔ)。

相較于我國來說，國外對于聲音商標(biāo)的研究和認(rèn)可是比較早的。雖然說世界各國對于聲音商標(biāo)的規(guī)定嚴(yán)謹(jǐn)程度不同，不過無論是對聲音予以認(rèn)可的國家還是尚未明確聲音商標(biāo)狹義定義的國家，都已經(jīng)開始對聲音商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)。從國際上來看，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織締結(jié)的《商標(biāo)法新加坡條約實(shí)施細(xì)則》中已經(jīng)明確表示對聲音商標(biāo)予以承認(rèn)，并明確規(guī)定聲音商標(biāo)的表現(xiàn)物可以是五線譜，也可以是聲音商標(biāo)的錄音，或者是文字、錄音、五線譜等各種組合。

（二）聲音商標(biāo)的特點(diǎn)

聲音商標(biāo)顧名思義，商標(biāo)本身就是一種聲音，所以聲音商標(biāo)的特點(diǎn)中首要的就是其依賴聽覺進(jìn)行識(shí)別?？陀^來說，目前世界上眾多的聲音商標(biāo)中，大多數(shù)的聲音商標(biāo)是可以被廣大的消費(fèi)者所識(shí)別的。不過這種識(shí)別并非是專業(yè)的聲音元素識(shí)別，而是一種潛意識(shí)的識(shí)別，或者說是一種記憶識(shí)別。因?yàn)槁曇羯虡?biāo)最本質(zhì)的作用還是幫助人們來辨別商品或服務(wù)，所以人們記住聲音商標(biāo)實(shí)際上記住的并不是聲音商標(biāo)所內(nèi)涵的音樂元素，而是聲音商標(biāo)背后所代表的商品或服務(wù)，僅有少數(shù)音樂專業(yè)人士才能夠在聲音商標(biāo)中對聲音元素有所把握。

二、聲音商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定方面存在的法律問題

（一）傳統(tǒng)法律意識(shí)容易忽略聲音商標(biāo)的獨(dú)特性

所謂聲音商標(biāo)侵權(quán)行為實(shí)際上就是指在未經(jīng)過聲音商標(biāo)的獲權(quán)人許可的情況下，在同一種或者類似商品或服務(wù)上采用相同或相似的聲音商標(biāo)，并借助這種混淆的聲音商標(biāo)達(dá)到非法牟利的目的，即被視為是聲音商標(biāo)侵權(quán)行為。雖然說目前我國《商標(biāo)法》中明確了對聲音商標(biāo)的重視和保護(hù)，但是客觀來說聲音商標(biāo)的管理和保護(hù)并非是輕而易舉的，其中最為關(guān)鍵的問題就是聲音商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定。尤其聲音商標(biāo)本身是由多種聲音元素構(gòu)成的，譬如旋律與文字的組合、聲調(diào)，樂器以及文字的組合等，不同元素組合所形成的效果也不盡相同，那么這就使得許多的企業(yè)抱持一種“借鑒”的心態(tài)，對知名聲音商標(biāo)的商標(biāo)元素進(jìn)行調(diào)整，雖然構(gòu)成元素不同，但是整體效果卻與知名聲音商標(biāo)相去不大，那么在這樣的情況下這種行為從法律的角度上會(huì)被判定為相似，然后對相關(guān)企業(yè)進(jìn)行處罰。但是這僅僅是理論上的聲音商標(biāo)的侵權(quán)判定，在實(shí)踐的過程中，有很多因素限制著聲音商標(biāo)的侵權(quán)判定，譬如說相關(guān)法律監(jiān)管人員的專業(yè)水平、監(jiān)管過程中的人為操作等。這些問題都會(huì)嚴(yán)重影響到聲音商標(biāo)實(shí)際的侵權(quán)判定結(jié)果，特別說許多地區(qū)性的商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)，由于在聲音商標(biāo)的專業(yè)性上存在明顯的缺陷，所以經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)監(jiān)管漏洞，給不法分子以可乘之機(jī)。

相較于傳統(tǒng)商標(biāo)來說，聲音商標(biāo)有著其非常明顯的獨(dú)特性，但是由于我國目前對于聲音商標(biāo)的研究和討論還處于低級階段，所以往往在對聲音商標(biāo)進(jìn)行處理的時(shí)候還在沿用傳統(tǒng)的法律思維，而忽視了聲音商標(biāo)其內(nèi)在的獨(dú)特性，無法正確、科學(xué)地認(rèn)識(shí)聲音商標(biāo)，那么對于聲音商標(biāo)進(jìn)行法律保護(hù)也就無從談起。聲音商標(biāo)的獨(dú)特性在于其并非是以視覺、平面或立體的效果呈現(xiàn)在消費(fèi)者面前，而是一種聲音的形式傳遞到消費(fèi)者的耳邊，而消費(fèi)者通過聲音所能夠產(chǎn)生的營銷刺激與視覺營銷刺激從本質(zhì)上來講還是有所區(qū)別的。尤其是感官感受不同所能夠?qū)οM(fèi)者產(chǎn)生的刺激效果也不盡相同，同一種商品的視覺商標(biāo)與聲音商標(biāo)雖然都能夠起到對商品進(jìn)行分辨和界定的作用，但是客觀來說，聲音商標(biāo)所具有的被動(dòng)性營銷要比視覺商標(biāo)的營銷效果強(qiáng)的多。被動(dòng)性是指人們不能選擇是否聽，但是卻可以選擇是否看，那么這樣的話聲音商標(biāo)的出現(xiàn)無疑也推動(dòng)著我國商標(biāo)監(jiān)管體系的監(jiān)管力度再一次的提升。因?yàn)橄M(fèi)者對于視覺商標(biāo)的欺騙擁有選擇接受和不接受的權(quán)利，但是消費(fèi)者面對聲音商標(biāo)時(shí)這種選擇權(quán)則要薄弱很多。而且隨著近年來聲音商標(biāo)的逐漸發(fā)展，未來必然還會(huì)有更多種類的聲音商標(biāo)出現(xiàn)，因此要想清楚地界定聲音商標(biāo)的侵權(quán)行為最基礎(chǔ)的還是要以發(fā)展的法律視角來看待。

（二）聲音的混淆性極強(qiáng)導(dǎo)致聲音商標(biāo)法律界定困難

目前我國雖然有很多的法律從各種層面上對于聲音商標(biāo)的侵權(quán)行為進(jìn)行了約束，但是客觀來講，由于聲音商標(biāo)在我國還沒有建立獨(dú)立的法律體系，所以在聲音商標(biāo)侵權(quán)行為的法律界定上，還存在一定的困難。尤其是聲音所具有的強(qiáng)混淆性也就意味著商標(biāo)管理部門以及相關(guān)司法部門要針對聲音商標(biāo)在技術(shù)上進(jìn)行一定程度上的強(qiáng)化，如果沒有良好的分辨技術(shù)的話，相同或相似的商標(biāo)在相近的商品或服務(wù)上會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者產(chǎn)生消費(fèi)意識(shí)混亂的現(xiàn)象，根本不能夠發(fā)揮出商標(biāo)應(yīng)有的分辨價(jià)值，而大多數(shù)的不法企業(yè)也正是以此漏洞來進(jìn)行非法謀利。不過客觀來講，目前大型企業(yè)在聲音商標(biāo)侵權(quán)上比較少見，因?yàn)樯晕⒂兄鹊钠髽I(yè)其商標(biāo)都是在大眾視野下接受監(jiān)督的，無論是圖形商標(biāo)還是聲音商標(biāo)，所以社會(huì)監(jiān)督管理者也就同樣包括聲音權(quán)益的所有人，譬如說音樂著作權(quán)的所有人，這種廣泛傳播的聲音商標(biāo)必然會(huì)被音樂著作權(quán)所有人獲知并追討權(quán)益，對于一般具有一定知名度的企業(yè)來說這種錯(cuò)誤是不會(huì)犯的，當(dāng)然如果說有此類企業(yè)進(jìn)行聲音商標(biāo)的侵權(quán)那么必然是對聲音進(jìn)行了技術(shù)性的處理，所以這也就給相關(guān)的司法機(jī)構(gòu)造成了判定的難題。而聲音商標(biāo)侵權(quán)的主要滋生地主要是一些地區(qū)性的中小企業(yè)，這些中小企業(yè)由于受眾面積小，雖然他們的商標(biāo)也有一定的傳播范圍，但是這其中并不一定包含聲音權(quán)益的所有人，所以他們能夠借助于這種侵權(quán)行為來提高自己在營銷方面上的效果且不用或較少擔(dān)心被權(quán)益人訴之法庭。而且目前我國在聲音商標(biāo)侵權(quán)方面的懲罰力度也不夠強(qiáng)，對于這些中小企業(yè)來講，他們侵權(quán)的成本不高，也就導(dǎo)致我國聲音商標(biāo)的侵權(quán)行為無法得到遏止。

除了聲音所具有的明顯的混淆性之外，隨著近年來我國企業(yè)對于聲音商標(biāo)的認(rèn)知逐漸加深，越來越多的企業(yè)開始利用聲音商標(biāo)這種全新的品牌營銷方式來推動(dòng)市場的發(fā)展，所以聲音商標(biāo)的種類也逐漸呈現(xiàn)出多樣化的趨勢，包括語音標(biāo)識(shí)、音樂標(biāo)識(shí)、音效標(biāo)識(shí)等形式聲音商標(biāo)的出現(xiàn)也給我國聲音商標(biāo)的侵權(quán)監(jiān)管造成了很大的負(fù)擔(dān)。譬如說如果是“哇哈哈”這種將文字與旋律結(jié)合在一起的語音標(biāo)識(shí)變成了“哈哈娃”的話，不僅文字順序顛倒，而且聲音的音節(jié)也呈現(xiàn)出遞減音節(jié)的特征，那么這樣的聲音商標(biāo)已經(jīng)完全失去了“哇哈哈”所具有的明確的識(shí)別性，那么這種商標(biāo)就不應(yīng)該算作為聲音商標(biāo)的侵權(quán)行為。那么這也就意味著聲音商標(biāo)的侵權(quán)判定必須要進(jìn)一步細(xì)化，只有從更深層的角度去分析聲音商標(biāo)的內(nèi)在特性，才能夠更準(zhǔn)確科學(xué)地判定聲音商標(biāo)的侵權(quán)行為。但是這也很明顯，不僅對我國聲音商標(biāo)侵權(quán)法的獨(dú)立形成了一定的研究障礙，同時(shí)也為我國聲音商標(biāo)的實(shí)際監(jiān)管提高了難度。

三、聲音商標(biāo)的法律保護(hù)完善建議

（一）完善我國聲音商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定制度

目前來說，我國《商標(biāo)法》中還尚未建立獨(dú)立的聲音商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定制度，更多地是以《商標(biāo)法》的相關(guān)制度來進(jìn)行聲音商標(biāo)侵權(quán)案件的處理。但是就目前來說，我國《商標(biāo)法》在聲音商標(biāo)侵權(quán)案件的處理上效果不佳，無論是從技術(shù)水平上還是從懲罰措施上都不能夠具有良好的針對性。而且隨著我國商業(yè)市場對于聲音商標(biāo)的認(rèn)識(shí)越來越深刻，未來必然還會(huì)有更多的聲音商標(biāo)出現(xiàn)，所以我國《商標(biāo)法》必須要盡快完善聲音商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定制度，在商標(biāo)管理部門之下設(shè)立專門的聲音商標(biāo)處理部門，引進(jìn)國外對聲音商標(biāo)識(shí)別的先進(jìn)技術(shù)，從法律、技術(shù)、人員等方面對聲音商標(biāo)的侵權(quán)行為予以嚴(yán)肅打擊。聲音商標(biāo)的出現(xiàn)必然會(huì)滋生聲音商標(biāo)侵權(quán)行為的出現(xiàn)，我國在商標(biāo)管理方面相較于國外來說存在明顯的落后性，但是也正是因?yàn)槿绱宋覈疟仨毐M快完善聲音商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定制度，要把一切違法的行為扼殺在萌芽之中。

（二）強(qiáng)化我國聲音商標(biāo)侵權(quán)的民事懲罰

目前我國要想有效的解決聲音商標(biāo)的侵權(quán)問題，那么強(qiáng)化我國聲音商標(biāo)侵權(quán)的民事懲罰就是一條必走的道路。首先我國可以采取過錯(cuò)責(zé)任原則作為聲音商標(biāo)侵權(quán)行為處罰的主要原則，利用過錯(cuò)責(zé)任制來有效地規(guī)避在聲音侵權(quán)案件中主觀上沒有過錯(cuò)的行為人承擔(dān)法律后果和賠償?shù)目赡苄?，而且在以過錯(cuò)責(zé)任原則為基礎(chǔ)的聲音商標(biāo)侵權(quán)制度內(nèi)還必須要對相關(guān)責(zé)任人的認(rèn)定提出科學(xué)、有效的解決辦法，以做到針對相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行嚴(yán)格的處罰。其次就是要落實(shí)賠償損失民事責(zé)任。在我國的《商標(biāo)法》中明確表明如果認(rèn)定被告是“惡意”侵權(quán)話的，那么法院可以判處被告50萬元到300萬元不等的侵權(quán)賠償額?？陀^來說，聲音商標(biāo)侵權(quán)的損害是難以衡量的，所以以過錯(cuò)程度來作為判罰侵權(quán)責(zé)任人民事賠償?shù)囊罁?jù)，可能是目前我國在聲音商標(biāo)侵權(quán)問題處理上能夠做到最好的判決方式了。只有當(dāng)法律法規(guī)中明確的規(guī)定了民事懲罰措施，并保證這種措施能夠切實(shí)的起到懲罰效果，提高不法企業(yè)的侵權(quán)成本，只有這樣才能夠在一定程度上杜絕聲音商標(biāo)侵權(quán)行為的出現(xiàn)。

四、結(jié)論

有光明的地方就必定有黑暗，而聲音商標(biāo)的出現(xiàn)勢必就會(huì)出現(xiàn)聲音商標(biāo)侵權(quán)的問題。所以在聲音商標(biāo)這種新型商標(biāo)管理上必須要嚴(yán)肅對待。只有進(jìn)一步完善《商標(biāo)法》中對聲音商標(biāo)的法規(guī)制度，做到相關(guān)案件有相關(guān)的部門和相關(guān)的法律來進(jìn)行管理，才能夠更好地打擊聲音商標(biāo)的侵權(quán)行為，才能夠?yàn)槲覈?jīng)濟(jì)的長期可持續(xù)發(fā)展保駕護(hù)航。

參考文獻(xiàn)：

[1] 李宗輝.非傳統(tǒng)商標(biāo)的顯著性及其注冊條件[J].中華商標(biāo)，2012（11）

[2] 蔣琳.非傳統(tǒng)標(biāo)記商標(biāo)可注冊性探析[J].成都行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2011（5）

[3] 余翔，張慶.非傳統(tǒng)商標(biāo)保護(hù)的比較研究[J].知識(shí)產(chǎn)權(quán)，2011（2）

[4] 王華.論商標(biāo)可視性的局限及其突破[J].江蘇警官學(xué)院學(xué)報(bào)，2011（2）

[5] 李然.論非傳統(tǒng)商標(biāo)保護(hù)的必要性[J].合作經(jīng)濟(jì)與科技，2011（5）

（作者單位：佳木斯大學(xué)人文學(xué)院 黑龍江佳木斯 154007；通訊作者：潘翠云，碩士，副教授，研究方向：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。）

（責(zé)編：賈偉）