滕澤

摘要：近幾年，伴隨著科技的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)文化的普及，我們國家的網(wǎng)絡(luò)游戲直播行業(yè)飛速的發(fā)展著，從開始的yy，到現(xiàn)在的斗魚、虎牙、戰(zhàn)旗、熊貓等網(wǎng)絡(luò)游戲直播平臺迅速的形成完整的行業(yè)形態(tài)。但是在游戲直播發(fā)展的同時，盜版侵權(quán)的行為層出不窮。究其原因，不外乎是我國著作權(quán)法不夠完善。在針對游戲直播過程中，主播是否創(chuàng)造出作品，游戲直播使用的游戲是否屬于合理使用的范疇是問題的關(guān)鍵所在。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)游戲直播；合理使用；著作權(quán)法

中圖分類號：D9

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

doi：10.19311/j.cnki.16723198.2017.05.064

1網(wǎng)絡(luò)游戲直播的概述

1.1網(wǎng)絡(luò)游戲直播的發(fā)展

網(wǎng)絡(luò)游戲直播這個行業(yè)之所以在發(fā)展到如今的地步，是因為其中產(chǎn)生的巨大的經(jīng)濟(jì)利益，游戲直播也因此吸引的眾多的投資。在短短的幾年之內(nèi)，從剛起步的YY平臺發(fā)展到后來的斗魚，再到現(xiàn)如今的眾多平臺，儼然發(fā)展為了全民直播。然而什么是網(wǎng)絡(luò)游戲直播呢？其實網(wǎng)絡(luò)游戲直播就是主播，也是游戲玩家，將自己的游戲過程展現(xiàn)給觀眾觀看，在期間主播會對自己的游戲過程以自己的經(jīng)驗來解說，供所有觀看的觀眾或是娛樂，或是學(xué)習(xí)其中的種種技巧。其實游戲直播的興起也和現(xiàn)如今電子競技發(fā)展有關(guān)，從英雄聯(lián)盟到DOTA2，電子競技已經(jīng)發(fā)展成為國際化的體育聯(lián)賽，我國已將電子競技正式納入到體育競賽中，在世界上也有相當(dāng)完善的賽制和賽程，網(wǎng)絡(luò)游戲直播也因此發(fā)展越來越快，GDP直線超過電影行業(yè)，成為生力軍。

1.2當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)游戲直播行業(yè)在法律保護(hù)上的問題

網(wǎng)絡(luò)游戲直播行業(yè)快速發(fā)展，卻遇到了法律問題的困擾，也就是網(wǎng)絡(luò)游戲直播是否是我國著作權(quán)法上所定義的作品，是否受到我國著作權(quán)法的保護(hù)。電子競技類游戲存在著及時性，每一局游戲都可以說是獨一無二的，因此，主播在直播競技類游戲時，可不可以稱之為創(chuàng)造的新的作品，這些即時性的直播保留成為視頻后，其他人使用是不是應(yīng)該征得許可，是網(wǎng)絡(luò)游戲直播在著作權(quán)法保護(hù)上的問題所在。簡單來說就是網(wǎng)絡(luò)游戲直播的視頻具不具有獨創(chuàng)性，游戲主播使用網(wǎng)絡(luò)游戲盈利還是否還可以構(gòu)成合理使用。筆者認(rèn)為應(yīng)該先嘗試認(rèn)清楚網(wǎng)絡(luò)游戲直播中的權(quán)利歸屬，從而更加完善的進(jìn)行保護(hù)，進(jìn)而加快網(wǎng)絡(luò)游戲直播的良性發(fā)展，維護(hù)著作權(quán)人享有的合法權(quán)益。

1.3我國著作權(quán)關(guān)于游戲主播錄制的視頻的相關(guān)規(guī)定

對于游戲主播錄制游戲視頻的問題，我國的《著作權(quán)法實施條例》是這樣說的：該網(wǎng)絡(luò)游戲直播的過程中產(chǎn)生的音、視頻數(shù)據(jù)產(chǎn)品應(yīng)屬于錄音、錄像制品。對于游戲軟件運行界面而言，由于是游戲開發(fā)商事先通過程序設(shè)計完成的，玩家或者游戲主播只是將畫面和場景呈現(xiàn)出來，他們在這個過程中其實并沒有多少創(chuàng)造性的成果，如果游戲運行界面構(gòu)成作品，則該作品的著作權(quán)是歸游戲開發(fā)商所有的；在游戲直播中玩家的解說大多都是描述游戲中的客觀事實，起基本內(nèi)容均來自游戲軟件本身，雖然獨創(chuàng)性不夠足，但是仍可以作為作品的錄像制品受到鄰接權(quán)的保護(hù)。

2網(wǎng)絡(luò)游戲直播中的著作權(quán)權(quán)利歸屬

2.1網(wǎng)絡(luò)游戲本身權(quán)利歸屬問題

網(wǎng)絡(luò)游戲其本身屬于計算機(jī)軟件，在一款游戲開發(fā)以及設(shè)計的過程中，細(xì)究會包括很多組成成部分，包括音樂作品、美術(shù)作品、文字作品、視頻作品等等方面，游戲規(guī)則是否也屬于其中的作品在目前還沒有定論。一款游戲軟件是可以說是一個多樣性的作品，十分復(fù)雜，享有游戲軟件著作權(quán)的一般就是游戲的開發(fā)商或者運營商，即網(wǎng)絡(luò)游戲本身歸游戲開發(fā)商或運營商所有。

2.2網(wǎng)絡(luò)游戲主播錄制視頻的權(quán)利歸屬

不能否認(rèn)，游戲主播在游戲直播時，會敘述自己的游戲經(jīng)驗和操作，這屬于其自己的思想，當(dāng)錄制成為視頻后，即思想得到表達(dá)，可以稱之為作品，但是在實際的網(wǎng)絡(luò)游戲直播過程中，主播會在其中宣傳自身、插播廣告以及對所在平臺的宣傳，其行為屬商業(yè)行為，與個人以及平臺利益有關(guān)，在此過程中，針對網(wǎng)絡(luò)游戲軟件本身的使用已然超出的合理使用的范圍。而且，對于游戲直播來說，一部分直播只是簡單地將游戲軟件本身的畫面直播出來，該直播畫面著作權(quán)顯然是歸游戲的著作權(quán)人所有，另一部分是對于游戲操作的部分，雖然由于主播操作的不同產(chǎn)生了不同的畫面，但是所有的數(shù)據(jù)是開發(fā)商預(yù)先設(shè)計的，游戲畫面也是按照所設(shè)計的程序呈現(xiàn)出來的，主播不可能做到呈現(xiàn)游戲數(shù)據(jù)以外的畫面，因此不能說明主播創(chuàng)作了作品。游戲直播的解說大多數(shù)也是基于游戲的客觀事實，都來自于游戲本身。因此對于游戲主播直播游戲、錄制視頻的行為，如果沒有獲得游戲運營商的許可，顯然是侵犯了著作權(quán)人的權(quán)利的。與此同時，平臺與直播簽訂了合同，因而平臺也同樣侵犯了著作權(quán)人的權(quán)利。

2.3電子競技比賽視頻的權(quán)利歸屬

根據(jù)著作權(quán)對于作品的規(guī)定，大型的電子競技比賽活動應(yīng)該屬于視聽作品，它是由贊助商、導(dǎo)演、選手、觀眾等諸多元素組合而成。簡單舉個例子，英雄聯(lián)盟職業(yè)聯(lián)賽從想法的出現(xiàn)，到賽制賽程的制定，從宣傳到推廣，再到選手的選拔，都是由主辦方付出了智力和財力的。其整個的流程類似于電影電視作品的制作過程，所以稱之為視聽作品。既然是作品就應(yīng)當(dāng)有著作權(quán)人，電子競技比賽活動的著作權(quán)人可以與電影電視作品對比來看，因此筆者認(rèn)為，電子競技比賽視頻的權(quán)利應(yīng)歸主辦方所有。未經(jīng)舉辦方允許，轉(zhuǎn)播電子競技比賽就是侵犯了主辦方的著作權(quán)。

3網(wǎng)絡(luò)游戲直播著作權(quán)保護(hù)困難的原因

3.1現(xiàn)行法律條文的不完善

我國現(xiàn)行的《著作權(quán)法》中，雖然有規(guī)定保護(hù)著作權(quán)人的廣播權(quán)，但是網(wǎng)絡(luò)游戲直播屬于網(wǎng)絡(luò)播放，即網(wǎng)播權(quán)。網(wǎng)絡(luò)直播平臺以及主播針對游戲賽事轉(zhuǎn)播和游戲直播本應(yīng)依法享有相應(yīng)的著作權(quán)或者鄰接權(quán)，但是對于網(wǎng)絡(luò)播放，并無相應(yīng)的規(guī)定，這大大增加了游戲直播平臺和主播本身權(quán)利受到侵犯的可能性。只有《著作權(quán)法》第十條的第十七款中寫明的應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利兜底，因此，在實際的運用中，考驗法官判決的難度大大增加，需要法官深入學(xué)習(xí)相關(guān)的知識。

3.2網(wǎng)絡(luò)游戲直播涉及主體龐雜

直播平臺發(fā)展迅猛，平臺和主播增長速度飛快，游戲種類增加速度也很快，主播這個群體越來越龐大，因此涉及主體越來越多。另外，網(wǎng)絡(luò)游戲直播大體上分為兩種，一種是網(wǎng)絡(luò)游戲直播，即主播以游戲為基礎(chǔ)，以第一視角直播玩游戲給觀眾看，另外一種是大型游戲賽事的直播，大型賽事直播涉及的主體包括主辦方、導(dǎo)演、選手、解說、觀眾等等。在實際運用中，網(wǎng)絡(luò)游戲直播糾紛一般涉及到游戲主播、直播平臺、游戲開發(fā)商運營商等諸多主體，由此可見各方對自己的權(quán)利和義務(wù)尚不明確，因此需要法律的進(jìn)一步推廣和更完善的規(guī)定。

3.3關(guān)于獨創(chuàng)性沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)

獨創(chuàng)性是作品受到著作權(quán)法保護(hù)的關(guān)鍵性要件，是判斷是不是作品的關(guān)鍵性要件。獨創(chuàng)性作為關(guān)鍵要件是否滿足，要從“獨”和“創(chuàng)”兩個方面考慮。游戲直播是否是作品的前提條件就是要看是不是具有獨創(chuàng)性，但是目前我國的著作權(quán)法并沒有針對獨創(chuàng)性的統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，也就更加沒有針對網(wǎng)絡(luò)游戲直播是否具有獨創(chuàng)性的規(guī)定，這在我國法律上尚屬于空白，但是在司法實踐當(dāng)中，已經(jīng)存在了對于游戲直播是不是存在獨創(chuàng)性的爭議。立法標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，司法實踐有沖突，這兩座大山阻擋了網(wǎng)絡(luò)游戲直播著作權(quán)的發(fā)展。

在大陸法系中，獨創(chuàng)性的規(guī)定是比較嚴(yán)苛的，不僅僅是要求作品由作者單獨完成，還要求作者達(dá)到一定的高度，這就將一般的智力成果排除在外，只保護(hù)超出普通標(biāo)準(zhǔn)的智力成果。而在網(wǎng)絡(luò)游戲直播中，對于獨創(chuàng)性的認(rèn)定就尤為麻煩，需要考慮的因素很多，對于網(wǎng)絡(luò)游戲直播，在獨創(chuàng)性方面要考慮的不僅僅是游戲畫面，還包括主播的解說，選手的操作，甚至是現(xiàn)場的攝像燈光音響等等諸多方面，實際上人力物力財力的投入十分巨大，付出的是超出一般的智力成果，若僅僅將網(wǎng)絡(luò)游戲直播視作一般的賽事直播轉(zhuǎn)播內(nèi)容，是不利于司法保護(hù)的。

3.4網(wǎng)絡(luò)游戲直播是否構(gòu)成了合理使用

著作權(quán)合理使用是重要的著作權(quán)限制和保護(hù)機(jī)制，它是指在特定的條件下，法律允許他們自由使用享有著作權(quán)的作品，而不必去爭得權(quán)利人的許可，不向其支付報酬的合法行為，從著作權(quán)人方面看來，是對其著作權(quán)范圍的限制，從使用者這方面來看，是使用他人作品享有利益的一想權(quán)利。筆者認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)游戲直播中，對于游戲基本畫面操作是具有轉(zhuǎn)換性的，它不僅僅是客觀的表現(xiàn)游戲的基本畫面，而是有直播展現(xiàn)了其本身的游戲操作和心得，對于觀眾而言，這恰恰激發(fā)了游戲的熱情，同時也便于提高觀眾親身的游戲體驗，這似乎是可以構(gòu)成合理使用的，但是從實際來看，并不是這么簡單的。主播直播的同時，主播、直播平臺都是獲取了實際利益的，因此是不是應(yīng)當(dāng)將此行為排除在合理使用之外。另外，在我國著作權(quán)法的規(guī)定的合理使用的情形中，并沒有網(wǎng)絡(luò)游戲直播這一情形，所以網(wǎng)絡(luò)游戲直播是否可以構(gòu)成合理使用，筆者認(rèn)為是有待商榷的。

4網(wǎng)絡(luò)游戲直播著作權(quán)法保護(hù)的建議

我國作為大陸法系國家，在實際案件判決的時候，是十分依賴法律條文的，很難做到一直運用法律的兜底條款作為按鍵判決的依靠，在網(wǎng)絡(luò)游戲直播法律保護(hù)上，法官的自由參量權(quán)極大，這也大大的考驗了法官主觀上的判斷，這對于游戲開發(fā)商運營商，游戲主播，直播平臺著作權(quán)的保護(hù)是不利的，因此建議在著作權(quán)的立法上，將無線信號廣播和有線網(wǎng)絡(luò)廣播分別放到廣播權(quán)和兜底條款中去。同時游戲開發(fā)商運營商、游戲主播、直播平臺三方的權(quán)利和義務(wù)也應(yīng)該通過法律的完善，更加的清晰明確，這樣在權(quán)利利益保護(hù)上也能做到更加全面完善。

伴隨科技的飛速發(fā)展，今后會有越來越多的不同形式的作品呈現(xiàn)出來，這是大勢所趨，因此，著作權(quán)法應(yīng)當(dāng)積極的迎合科技的發(fā)展，在科技發(fā)展的同時，盡快的做到法律上保護(hù)的同步，若法律不能及時的更新同步，也可以及時添加新的司法解釋，以此來避免著作權(quán)人的合法利益遭受侵犯。

參考文獻(xiàn)

[1]中華人民共和國著作權(quán)法[M].2010.

[2]周高見，田小軍，陳謙.網(wǎng)絡(luò)游戲直播的版權(quán)法律保護(hù)問題研究[J].騰訊研究院，2016，（4）.

[3]網(wǎng)絡(luò)游戲直播中的著作權(quán)問題分析[J].中國知識產(chǎn)權(quán)報，2017.

[4]從立先.網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題研究[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2007，（9）：122126.

[5]王遷.電子游戲直播的著作權(quán)問題研究[J].電子知識產(chǎn)權(quán)，2016.

[6]壽步.信息網(wǎng)絡(luò)與高新技術(shù)法律前言[M].北京：法律出版社，2003：208.