段星宇

摘要 中國古代民商法受到中國統(tǒng)治者階級思想的影響，一直處于不太高的地位，也使得民商法一直無法從刑法典中脫離出來，造成民商混淆的局面，但事實上，中國古代民商法律經(jīng)過歷史考驗，完成從簡到繁，從少到多，最終實現(xiàn)民刑分開，為后期中國民商法獨立化做出了自己的貢獻。

關(guān)鍵詞 民商法 中國 古代法 發(fā)展歷程

中圖分類號：D929 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.289

在中國階級社會中，刑法就成為了中國古代法最重要的表現(xiàn)形式，中國的法治文明階段就此開始。中國學(xué)界已達(dá)成共識，即事實上，古代時期的民商法其實并不發(fā)達(dá)，甚至有學(xué)者認(rèn)為，“在中國古代沒有民法，而只有刑法”。中國古代民商法在中國古代法中究竟是什么地位，這也是我們本次探討的重點內(nèi)容。事實上，中國古代有關(guān)民商法的法典確實不存在，但也不是完全“民刑不分”，到了明清時期，民商法已經(jīng)初成體系化及獨立化，所以可以說，民商法在中國古代法律體系中占據(jù)重要地位。

一、秦及先秦時期民商法：萌芽階段

先秦時期，已經(jīng)形成私有財產(chǎn)，流轉(zhuǎn)財產(chǎn)與交換商品均是民商法的重要開端，相關(guān)一些文字還會被刻在當(dāng)時的銅器上，稱之為“金文民商法”，但這一時期由于宗法制度的影響，當(dāng)時的民商法具有一定的禮法色彩。比如，周天子作為周族大宗，其有權(quán)利很大，可以授民授疆土，包括對各諸侯問的民事糾紛進行仲裁，父權(quán)家長制與嫡長子繼承制均是依據(jù)宗法原則確立的，其深遠(yuǎn)影響著后世婚姻與繼承法。

《法經(jīng)》是第一部較為系統(tǒng)的中國封建社會法典，其結(jié)合了春秋末期各諸侯國相關(guān)立法司法經(jīng)驗及魏國當(dāng)時具體情況。《法經(jīng)》的特點是：以刑為主、諸法合體，共六篇，包括賊法、捕法、囚法、盜法、雜法、具法等。盜法是與公私財產(chǎn)相關(guān)的法律；賊法是與人身安全、政權(quán)穩(wěn)定相關(guān)的法律，在廣義上，以上這些都是民商法規(guī)范的范疇。

最有名的當(dāng)屬秦國的商鞅變法，其是依據(jù)秦國當(dāng)時情況及實際需求進行的一次改革，商鞅變法是對《法經(jīng)》內(nèi)容的擴充，主要涉及兩方面內(nèi)容：一方面實現(xiàn)改法為律，一方面制定新法律。在封建法律不斷建立與完善過程中，加之地主階級在實踐中積累的經(jīng)驗，為了滿足人們的現(xiàn)實需求，不僅追求法的普遍適用性，更要遵循有法必行的原則，律正是滿足了人們的以上需求。在改革中，新社會關(guān)系的調(diào)整，必然需要充實相關(guān)法律內(nèi)容。奴隸制是一種刑事法律，而封建制度的形成需要法律對新的、非刑事的社會關(guān)系進行調(diào)整，使得最終出現(xiàn)大量非刑事法律。秦國法律中，其主要主體便為律，是走立法程序后所制定出的較為系統(tǒng)、具體的規(guī)范性的文件。實際上，法的形式不只律一種，還有法律問答等形式。

二、漢唐時期民商法：初步發(fā)展階段

漢朝后，以《秦律》為參照，在《法經(jīng)》原有六篇基礎(chǔ)上又多了三章，即《戶律》、《興律》、《廄律》，共九章，這也是漢律的中心內(nèi)容與骨干，其被稱為九章律。九章律前六章與秦律完全相同，作為刑罰規(guī)定，后三章則將民商事法規(guī)包含進來，故將這三章即為“事律”，其內(nèi)容非常詳細(xì)，涉及生活中方方面面的規(guī)定。如，《田令》、《田租稅律》等相關(guān)法律，保護的是公私土地所有權(quán)。

漢代后，中國再經(jīng)歷完三國鼎立后，又到了隋朝，隋朝也制定了相關(guān)新律，基于《北齊律》，去重就輕，化繁為簡，頒布《開皇律》，共計十二篇，涉及500條內(nèi)容。后隋煬帝時期，又頒布《大業(yè)律》?！洞髽I(yè)律》仍然是500條，共計18篇，但內(nèi)容基本與《開皇律》幾乎無差別。

唐初期，統(tǒng)治者意識到能夠決定封建政權(quán)生死存亡最為關(guān)鍵的因素是不能違背人心。國家管理與治理的基本方法應(yīng)該是禮儀教化，輔助手段才是刑法制裁。當(dāng)時的唐律共計12篇，包括護婚、名例、衛(wèi)禁、賊盜、作偽等，共計500條。

戶婚律內(nèi)容包含戶籍、婚姻兩部分內(nèi)容，孩子出生后必須報戶口，老年則免課役。不可弄虛作假，更別說脫漏戶口這種事，更是不可能。唐代均田制實現(xiàn)把土地還之于民，土地規(guī)定更是非常嚴(yán)格，都是有數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，超過則為占田過限。土地、農(nóng)業(yè)管理都由地方官來負(fù)責(zé)，該督促督促，該賦役賦役，該收時收，不按規(guī)定就是犯罪。

唐律中婚姻是最典型的封建婚姻制度之一，規(guī)定同姓不婚，輩分不同不婚，良賤不婚。更是不允許重婚，南方可以納妾，妻妾法律地位是懸殊的，妻降妾、妾升妻都是不允許的。父母死，喪期不許嫁娶，逃亡婦女不為妻妾，官不得取民為妾，妻妾不得擅自離夫等。

雜律更是具有豐富內(nèi)容，規(guī)定了交通秩序及市場交易規(guī)范。禁止參市榷固。唐代已經(jīng)實現(xiàn)城市宵禁，夜晚打鼓關(guān)門，等天亮再次打鼓后，才能將門打開，在此期間，外出行走就叫做犯夜，有緊急情況，可以依情況處理，可以放行。坊開閉不按規(guī)定也是要受到處罰的。唐律也是禁賭的，但可賭飲食。

三、宋元時期民商法：快速發(fā)展階段

處于承前啟后的中間時期，這也是一個關(guān)鍵的歷史轉(zhuǎn)折點，隨著科技的不斷進步，我國古代法治文明處于了空前絕后的地位，在世界上也是處于前列的。另外，宋代商品經(jīng)濟也發(fā)展到一定高度，而且調(diào)整了與之相關(guān)的法律法規(guī)，這也促使宋代與民商事相關(guān)的法律規(guī)范不斷出現(xiàn)。

《宋刑統(tǒng)》是宋代歷史上第一部比較詳細(xì)的刑事法典，更是我國封建社會第一部刊登出版印出發(fā)行的一部法典?！靶探y(tǒng)”是以刑律為主，并將赦、令、格等分類按條匯編。但是五代十國并沒有繼續(xù)使用唐律，其使用的是后周的“刑統(tǒng)”，這也促使《宋刑統(tǒng)》的出現(xiàn)，宋刑統(tǒng)共502條，共計12篇?！端涡探y(tǒng)》在《唐律》基礎(chǔ)上，增加并調(diào)整了諸多與民事法律關(guān)系相關(guān)的條款?！端涡探y(tǒng)》中的《戶婚律》第一次開創(chuàng)了“戶絕資產(chǎn)”門、“死傷錢物”門等，門是《宋刑統(tǒng)》篇中設(shè)立的，這些都是之前歷代歷史上鎖沒有的。這些新的法律相關(guān)條文中，規(guī)定了子女繼承權(quán)、婚田爭訟等，包括處罰方法?！端涡探y(tǒng)》中還明確了對私有權(quán)、私有權(quán)轉(zhuǎn)移相關(guān)的條款，法律條目明顯較《唐律》多很多，且更為完備。這一時期，可以看出，未初私有制已經(jīng)初步發(fā)展起來，而且深化了人們傳統(tǒng)的私有權(quán)的心理，私有制對當(dāng)時的商品經(jīng)濟關(guān)系進行民事立法的本質(zhì)。宋代民商法律的有關(guān)規(guī)范體現(xiàn)在：

（一）編赦

宋代非常重視編赦活動，編赦是將所有皇帝詔赦進行編集，并升級為有約束力的法律規(guī)范形式?！端问贰に囄闹尽繁椴几鱾€社會生活領(lǐng)域，特別是在經(jīng)濟方面的編赦較原來明顯增加，將宋代封建的經(jīng)濟推向新的高度，統(tǒng)治者已經(jīng)學(xué)會合理運用相關(guān)法律手段來對國家的經(jīng)濟關(guān)系進行有效調(diào)整，對統(tǒng)治階級的經(jīng)濟利益來說，是一次最好的生化，使得編赦更具時代意義。其告訴繁榮的發(fā)展過程已經(jīng)使得商業(yè)法律相關(guān)規(guī)范成為重要部分。

（二）編例

編例也是一種立法活動，是具有法律效力的，宋代編例的數(shù)量非常多，使用范圍也非常廣，而且具有極高的法律地位，已經(jīng)超過了唐代，為今后元明清“例”的發(fā)展奠定了重要基礎(chǔ)。宋代便利具體內(nèi)容包括：案例、特旨、指揮，而且到了南未指揮發(fā)展地更為迅速。宋代指揮已經(jīng)成為商業(yè)立法的重要形式之一，宋代商業(yè)立法的另一個重要法律來源就是編例。

（三）編定市舶條法

宋代時期，海外貿(mào)易已經(jīng)異?；钴S，設(shè)立了榷易院，這也是中國最早的專業(yè)性外貿(mào)管理機構(gòu)，在歷史上具有重要地位，分另0在杭州、廣州等港口開設(shè)市舶司，負(fù)責(zé)解決一切貿(mào)易事物。宋代每朝皇帝都為了加強海外貿(mào)易，還頒布了大量赦令，使其成為具有普遍法律效力的商業(yè)立法。如元豐法、廣州市舶條法等。

除此之外，宋代圍繞城市，建設(shè)城市、墟市、鎮(zhèn)市為一體的多層次市場，政府對當(dāng)時的毛衣發(fā)展非常重視和鼓勵，尤其是“市易法”已經(jīng)相當(dāng)完備且有效，作為最完備、最有效的商事立法對宋代商業(yè)貿(mào)易促進作用顯著。

元代屬于中國歷史上，少數(shù)民族掌握政權(quán)的時代，與各民族社會文化有一定區(qū)別，因此，其并沒有制定出相關(guān)系統(tǒng)的法典。元代的民商法律呈現(xiàn)多元化趨勢。元代中后期受中國漢代以來形成的法律觀念的影響與滲透，元代民法已從多元轉(zhuǎn)變?yōu)橹袊鴤鹘y(tǒng)價值取向。以上均在元代相關(guān)頒布的法律文件中有所體現(xiàn)。

四、明清時期民商法：相對完備階段

洪武時代《大明律》是按照《唐律》進行改編的。洪武《大明律》效仿《唐律》的12篇體例，內(nèi)容較《唐律》繁瑣得多。到了后期的《大明律》對唐宋舊律展開改革，構(gòu)建了7篇律格局。

《大明律》中，已經(jīng)確立了民商法的重要地位，之前的歷代法典都有一個特點，就是“民刑不分”，到了《大明律》，已經(jīng)沖破這一定式，使得民法與刑法已經(jīng)實現(xiàn)相互獨立，達(dá)到互不干涉的程度?！洞竺髀伞分?60條律文，其中屬于民法的《戶律》就占了95條，刑法則占了171條。民商事法律條文總共占《大明律》的五分之一。可以說，隨著社會的進步，民商法的地位顯著提升，與之相對應(yīng)的《大明律》中民商法部分更是增加了諸多條文，調(diào)整范圍非常全面。《唐律》在民商法條文只有兩篇，即戶婚與雜律，篇幅也相對較少，只占《唐律》的十分之一?！洞竺髀伞芬幌伦泳蛯⒚袷铝⒎ㄌ岣叩揭欢ǜ叨龋粌H條目增加，而且調(diào)整范圍涉及領(lǐng)域相當(dāng)大，可以說細(xì)化到生活中的方方面面。工商契約已經(jīng)初現(xiàn)端倪，史料上顯示，明代初期，社會經(jīng)濟發(fā)展尤為迅速，關(guān)于工商、賦稅方面的經(jīng)濟問題發(fā)生率越來越高，與民事權(quán)利義務(wù)相關(guān)的民法已經(jīng)在經(jīng)濟范圍中有所蔓延，促進了經(jīng)濟社會的快速發(fā)展。

到了清朝時期，繼承了明朝的大部分內(nèi)容，《大清律例》的結(jié)構(gòu)與明律基本沒有區(qū)別，包括內(nèi)容仍包括7篇的內(nèi)容，可以說已經(jīng)非常全面，共計30門，律文高達(dá)436條。到了清朝中后期，編例已經(jīng)成為主要的立法形式。其中關(guān)于民商法的內(nèi)容受到閉關(guān)鎖國政策的影響，制約了民間資本的發(fā)展前景，海外商品貿(mào)易渠道也被阻塞起來，對民間貿(mào)易發(fā)展非常不利。

中國古代民商法結(jié)束于1840年鴉片戰(zhàn)爭，發(fā)展歷史悠遠(yuǎn)。雖然受到古代等級政策的影響，反應(yīng)了一個的統(tǒng)治階級利益，但是不可否認(rèn)其發(fā)展對古代社會經(jīng)濟的影響，最終實現(xiàn)從民刑不分到民刑分開。

中國古代民商法在中國古代法律體系中地位一直不高，往往是一種附屬品，民商法典始終不能脫離刑法典，使得民商不分。值得注意的是，中國古代民商法還是在嚴(yán)峻的條件下，不斷完善與充實，最終實現(xiàn)了民刑分開，為近代中國民商法獨立化奠定了不可磨滅的基礎(chǔ)。