(山西財經(jīng)大學(xué) 山西 太原 030000)

淺析設(shè)立中法人的民事責(zé)任

劉紀(jì)澤

(山西財經(jīng)大學(xué)山西太原030000)

法人是市場經(jīng)濟(jì)社會中最為重要的商事主體。但法人并非是在登記的時候突然產(chǎn)生，而是經(jīng)歷了一個漫長且復(fù)雜的過程。各國公司法及著作都對法人作出了具體詳盡的規(guī)定。但設(shè)立中法人的概念、法律性質(zhì)及責(zé)任等卻并沒有清晰明確的論述。本文試從設(shè)立中法人的概念、法律性質(zhì)及責(zé)任作簡單闡述，并針對《民法總則》第75條之規(guī)定，提出自己的看法。

設(shè)立中法人；公司法；法律地位；法律責(zé)任

一、設(shè)立中法人的概念

我國《公司法》中規(guī)定，公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。由此可以看出，公司必須是依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的法人組織，它具有獨立人格，這是公司最重要的和最基本的法律特征。但設(shè)立公司時，必定要有一個過程。而處于設(shè)立過程當(dāng)中的便是設(shè)立中的法人。

所謂設(shè)立中的法人，是自訂立法人章程起至法人登記成立前進(jìn)行設(shè)立事項的組織體。也就是說，設(shè)立中法人是一個過渡性的，以一定的外在標(biāo)志為起始點，以完成取得法人資格為目的的并終止于設(shè)立目的完成或不可能完成的組織體。由于設(shè)立中的法人以具備相當(dāng)于成立后法人之構(gòu)成及機(jī)關(guān)的全部或一部分，且其人及物的基礎(chǔ)也一部分確定，只是尚未取得法人資格。因此通常人們形象地稱設(shè)立中法人為成立后法人的胎兒。也可以說設(shè)立中的法人是法人的前提。

二、設(shè)立中法人的行為法律責(zé)任分析

如前所述，設(shè)立中公司具有一定的法律地位，從事一定的法律行為，其目的是為了將來公司得以成立，發(fā)起人在公司設(shè)立過程中必須實施一些行為。因此，設(shè)立中公司在設(shè)立中實施的這些行為一定會產(chǎn)生相應(yīng)的后果，那么在設(shè)立中公司的法律地位分析的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步分析設(shè)立中公司的法律責(zé)任，將會更有利于理解設(shè)立中公司的法律地位。

(一)以設(shè)立中公司名義實施的行為法律責(zé)任分析

對以設(shè)立中公司名義實施的行為，在我國具有一定的效力，即只要該行為是由設(shè)立中公司機(jī)關(guān)做出并實施，那么就是設(shè)立中公司的行為，其只在其責(zé)任能力范圍內(nèi)對該行為之后果承擔(dān)責(zé)任。舉個例子，當(dāng)事人甲為了創(chuàng)辦廣告公司，需要租借乙的辦公用房，以甲的名義簽訂了租賃合同，但是，在廣告公司登記成立后不久就將該公司轉(zhuǎn)讓給了丙，這個時候，作為發(fā)起人的甲為了創(chuàng)辦公司，為促使公司成立，必然要進(jìn)行必要的創(chuàng)設(shè)活動。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，住所是公司成立的必備要件，公司發(fā)起人作為設(shè)立中公司的機(jī)關(guān)，其以個人或者以設(shè)立中公司的名義與第三人簽訂合同以取得公司住所的行為屬于設(shè)立行為，因此可見，甲租賃乙的辦公用房的行為是屬于公司設(shè)立行為，如果公司順利成立，這些行為的后果原則上須由成立后的公司來承擔(dān)。因此廣告公司成立后應(yīng)該對其設(shè)立過程中所產(chǎn)生的對外債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。需要指出的是，公司雖進(jìn)行設(shè)立行為，但因某種原因致未能完成設(shè)立登記而不能成立時，關(guān)于設(shè)立所為之行為及設(shè)立所支出之費用，應(yīng)如何處理涉及公司不能成立時的法律效果問題。此時，設(shè)立中公司尚未取得法人資格，故僅為非法人組織，在該組織目的不能達(dá)成的情況下，應(yīng)當(dāng)比照非法人組織解散的規(guī)定予以清算，并由組織的成員對因此產(chǎn)生的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。

(二)公司未成立，但以成立后公司名義實施的行為法律責(zé)任分析

在我國，設(shè)立中公司雖然沒有經(jīng)過法律確認(rèn)，但是可能會出現(xiàn)以成立后公司名義實施行為。筆者認(rèn)為，對此不能完全否認(rèn)其行為的法律效力，如果該行為不是由設(shè)立中公司的機(jī)關(guān)做出實施的，則不是設(shè)立中公司之行為，故其不負(fù)責(zé)任，因為公司此時并沒有成立，即沒有取得法人資格，所謂的公司也就沒有相應(yīng)的民事行為能力，自然以其名義所為的民事法律行為無效，即該合同無效。對此，根據(jù)我國《公司法》相關(guān)規(guī)定，由此給合同相對方造成的損失，應(yīng)由公司的發(fā)起人負(fù)擔(dān)。但是，合同相對方可能是善意的，并不得知該情形，從保護(hù)第三人的利益和維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序的角度出發(fā)，若對該發(fā)起人的行為，第三人無異議，且該行為也不違背法律的禁止性規(guī)定，就無須確定其無效，并由發(fā)起人來承擔(dān)連帶責(zé)任。

(三)以發(fā)起人自己的名義實施的行為法律責(zé)任分析

在設(shè)立公司過程中，發(fā)起人作為一個整體，應(yīng)屬于設(shè)立公司的機(jī)關(guān)，對外代表設(shè)立中的公司進(jìn)行創(chuàng)立活動，履行設(shè)立義務(wù)。當(dāng)公司合法設(shè)立時，發(fā)起人作為一個整體便不存在。在公司設(shè)立失敗的情況下，發(fā)起人之間為了實現(xiàn)設(shè)立公司的目的，通過發(fā)起人協(xié)議組合在一起，他們之間的關(guān)系本質(zhì)上是合伙關(guān)系。此時，公司發(fā)起人在公司尚未成立時，以自己的名義實施的行為屬于個人行為，本著責(zé)任自負(fù)原則，當(dāng)然由其本人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，公司成立后，發(fā)起人以自己的名義所為的相應(yīng)設(shè)立行為，所生的權(quán)利義務(wù)，也應(yīng)屬于已成立的公司，在糾紛中，相對方可以選擇要求發(fā)起人或者成立后的公司承擔(dān)責(zé)任。因為設(shè)立中公司是委托人，發(fā)起人是受托人，受托人以自己的名義為委托人實施其所委托的行為。根據(jù)我國《合同法》第402條和第403條的相關(guān)規(guī)定，受托人以自己的名義與第三人訂立合同的規(guī)定，如第三人在訂立合同時不知道行為人與設(shè)立中公司之間有代理關(guān)系，當(dāng)行為人因設(shè)立中公司的原因不能對第三人履行義務(wù)、行為，應(yīng)當(dāng)向第三人披露作為委托人的設(shè)立中公司，由第三人選擇行為人或設(shè)立中公司作為相對人主張權(quán)利，但第三人不得變更選定相對人；如第三人在訂立合同時知道行為人與設(shè)立中公司有代理關(guān)系的，該合同直接約束設(shè)立中公司與第三人，即設(shè)立中公司對該行為負(fù)責(zé)。

三、結(jié)語

綜上，設(shè)立中的法人作為法人的一種過渡形式，對法人具有重要的影響?！睹穹倓t》第75條規(guī)定了設(shè)立中公司的責(zé)任承擔(dān)問題，明確了設(shè)立人為設(shè)立法人從事的民事活動，其法律后果在法人成立后由法人承受；在未成立的情況下，賦予第三人以選擇權(quán)，選擇是設(shè)立人還是法人來承擔(dān)民事責(zé)任。但這樣的規(guī)定，可能導(dǎo)致設(shè)立人在設(shè)立過程中過分實施民事行為，加大了剛成立公司的債務(wù)及責(zé)任。因此，未來仍然需要在沿襲本條文的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步完善相應(yīng)的法律規(guī)定，明確設(shè)立中法人的承擔(dān)機(jī)制，嚴(yán)格限制設(shè)立人的行為規(guī)范，從而更好地保護(hù)發(fā)起人以及社會其他投資人的合法權(quán)益，促進(jìn)我國市場經(jīng)濟(jì)的完善和蓬勃發(fā)展。

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