孫亞峰+賈靜霞+馬寧

摘 要： 對國土資源違法舉報正確處理，涉及國土資源部門依法履行行政職責問題，本文通過分析一起行政訴訟案例來闡明容易混淆的錯誤處理方式和依法處理的正確方式。

關(guān)鍵詞： 國土資源違法舉報； 行政程序； 依法處理

2016年xxx等3人以某自治區(qū)國土資源廳不作為為由，對該廳提起了行政訴訟，稱其于2015年向被告自治區(qū)國土資源廳提交查處申請，請求國土資源部門對某市某區(qū)某煤礦非法占地、非法采礦及涉及的村委會非法轉(zhuǎn)讓倒賣土地行為進行查處。國土資源廳收到申請后，于2015年9月將案件以書面形式轉(zhuǎn)送xxx市國土資源局，要求按照《信訪條例》有關(guān)規(guī)定處理，市國土資源局將此件轉(zhuǎn)送xxx區(qū)國土資源分局。2015年10月，區(qū)國土資源局作出《關(guān)于對xxx等人反映xxx非法占地、采礦、毀林行為的答復》，認定xxx不存在非法占地采礦行為，并將答復送達申請人。申請人對國土資源廳對該申請的處理不服，提起行政訴訟，請求：（1）依法確認申請人要求國土資源廳對xxx市xxx煤礦非法占地、采礦、毀林行為進行檢查的申請不予履行監(jiān)察、查處法定職責行政不作為行為違法；（2）依法判令被告繼續(xù)履行對xxx市xxx區(qū)xxx煤礦非法占地、采礦、毀林行為進行檢查、查處的法定職責。

一審法院認為，行政機關(guān)的法定職責是法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)應(yīng)當行使的職權(quán)，法律、行政法規(guī)未授權(quán)的職權(quán)，行政機關(guān)無權(quán)實施。依據(jù)國土資源部《國土資源行政處罰辦法》第五條規(guī)定“國土資源違法案件由土地、礦產(chǎn)資源所在地的縣級國土資源部門管轄，”土地違法監(jiān)察適用屬地管轄。被告依據(jù)《信訪條例》的相關(guān)規(guī)定，將原告的申請轉(zhuǎn)送xxx國土資源局查辦，履行了對下級監(jiān)督職責。因此，原告起訴被告不作為理由不能成立，對原告的訴訟請求應(yīng)予以駁回。申請人不服提出上訴稱，原審認定事實不清，被上訴人負有法定的土地監(jiān)察職責。上訴人收到土地違法查處申請后，錯誤地適用《信訪條例》定性為信訪事項，嚴重違反法定程序。上訴人根據(jù)《土地監(jiān)察暫行規(guī)定》，要求被上訴人直接履行土地監(jiān)察職責，一審法院對此未予查明和認定，請求二審法院公正判決。國土資源廳辯稱，一審法院認定事實清楚，適用法律正確。被上訴人收到申請后經(jīng)審查，應(yīng)由屬地管轄機關(guān)管轄，且屬地機關(guān)做出了書面的答復，被上訴人不存在不作為情形，已經(jīng)履行了法定職責。

二審法院認為，自治區(qū)國土資源廳收到申請人查處申請后，將案件轉(zhuǎn)市國土資源局要求其進行處理，市國土資源局將此件轉(zhuǎn)交國土分局，國土分局作出了答復，國土資源廳將案件轉(zhuǎn)交下級土地管理部門查處，并且監(jiān)督下級土地管理部門作出了答復決定，符合法律規(guī)定，不構(gòu)成行政不作為，駁回了上訴。

本案爭議的焦點在于，國土資源廳認為其將申請人的查處申請轉(zhuǎn)送下級國土資源部門，要求按照《信訪條例》有關(guān)規(guī)定處理符合《國土資源行政處罰辦法》等有關(guān)規(guī)定，依法履行了行政職責。而申請人認為其申請系根據(jù)《土地監(jiān)察暫行規(guī)定》要求國土資源廳直接履行土地監(jiān)察的法定職責，而國土資源廳卻錯誤地將其申請適用《信訪條例》定性為信訪事項，嚴重違反了法定程序，構(gòu)成了行政不作為。雖然法院判決支持了國土資源廳的理由，但案件中反映出來的程序問題，也就是行政程序和信訪程序問題，值得深入解析。

1. 國土資源部門應(yīng)積極行使，履行行政職責

按照一般的理解，行政職權(quán)是指行政主體依法所享有的對某個領(lǐng)域或某方面行政事務(wù)按照一定方式進行組織與管理的行政權(quán)力。行政職責是指行政主體在行政活動中所必須遵守和履行的法定義務(wù)。行政職責的內(nèi)容主要表現(xiàn)為兩方面：

1. 完成行政工作中法定任務(wù)的義務(wù)，以實現(xiàn)行政職能和公共利益。具體包括①執(zhí)行法律的義務(wù)②行使法定權(quán)利的義務(wù)。法律規(guī)定，在一定條件下，行政主體必須行使相應(yīng)權(quán)力，才能使得法律規(guī)范對特定社會關(guān)系的調(diào)整得以具體實現(xiàn)。③履行特定法定職責的義務(wù)。

2. 遵守法律而不違規(guī)的義務(wù)。具體包括：符合法定權(quán)限、范圍而不越權(quán)，符合法定職權(quán)目的與動機而不濫用職權(quán)；遵守法定程序而不違反。履行行政職責，行使行政權(quán)力的方式和結(jié)果就是作出具體行政行為。

具體行政行為是指行政主體為實現(xiàn)行政管理目標和任務(wù)，依職權(quán)或應(yīng)行政相對人申請所實施的對公民、法人或其他組織的權(quán)力義務(wù)產(chǎn)生實際影響的行為，包括作為與不作為。作出具體行政行為是履行行政職責的主要方式。

國土資源部門具有廣泛的行政權(quán)力與行政職責。在本案中，申請人要求國土資源部門履行的行政權(quán)力和職責是行政檢查和行政處罰。

《土地管理法》第66條規(guī)定“縣級以上人民政府土地管理部門對違反土地管理法律、法規(guī)的行為進行監(jiān)督檢查?！钡?1條規(guī)定“縣級以上人民政府土地行政主管部門在監(jiān)督檢查工作中發(fā)現(xiàn)土地違法行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當將案件移送有關(guān)機關(guān)，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法給予行政處罰”。這些規(guī)定表明，縣級以上人民政府土地行政主管部門具有對土地違法行為進行查處的權(quán)力與職責。按照《礦產(chǎn)資源法》第四十條的規(guī)定，違法采礦由縣級以上人民政府負責地質(zhì)礦產(chǎn)管理工作的部門按照國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的權(quán)限辦理。這些規(guī)定表明，縣級以上國土資源主管部門有對違法采礦進行查處的權(quán)力和職責。

國土資源部《國土資源行政處罰辦法》第五條規(guī)定：“國土資源違法案件由土地、礦產(chǎn)資源所在地的縣級國土資源主管部門管轄，但法律法規(guī)以及本辦法另有規(guī)定的除外。”第六條規(guī)定：“省級、市級國土資源主管部門管轄本行政區(qū)域內(nèi)重大、復雜和法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當由其管轄的國土資源違法案件。”第七條規(guī)定：“國土資源部管轄全國范圍內(nèi)重大、復雜和法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當由其管轄的國土資源違法案件?！钡诎藯l規(guī)定：“有下列情形之一的，上級國土資源主管部門有權(quán)管轄下級國土資源主管部門管轄的案件：（一）下級國土資源主管部門應(yīng)當立案調(diào)查而不予立案調(diào)查的； （二）案情復雜，情節(jié)惡劣，有重大影響的。上級國土資源主管部門可以將本級管轄的案件交由下級國土資源主管部門管轄，但是法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當由其管轄的除外?！?

綜合以上法律和規(guī)章對查處國土資源違法行為的規(guī)定可以看出，縣級國土資源部門對一般的土地、礦產(chǎn)資源違法案件具有管轄權(quán)，包括省級在內(nèi)的上級國土資源部門對下級國土資源部門具有管轄權(quán)的案件均具有管轄權(quán)，但可將除法律規(guī)定以外的自己管轄的案件交由下級國土資源部門管轄。

2. 行使行政權(quán)力應(yīng)遵守行政程序

行政程序是指國家行政機關(guān)在行使行政權(quán)，實施行政管理和服務(wù)活動過程中所遵循的步驟、方式、順序、時限以及當事人參與行政活動的空間與時間表現(xiàn)形式。它是行政法律關(guān)系主體進行行政行為時應(yīng)遵守的一定程序，是確保行政行為合法、正確、公正地運行，提高行政效率，保障相對人合法權(quán)益，增進相對人對行政機關(guān)信賴的一種制度。

行政法律實施過程就是行政程序與行政實體統(tǒng)一的過程。行政相對人只有通過法定的行政程序，才能使他應(yīng)享有的合法權(quán)利變成他真實享有的權(quán)益；行政權(quán)力也只有通過法定行政程序，才能行使到每個公民、法人身上。

行政機關(guān)履行行政職責，作出具體行政行為必須遵守行政程序。

《xxx自治區(qū)行政執(zhí)法案卷示范文本》規(guī)定了行政處罰的一般程序。在立案審核環(huán)節(jié)規(guī)定，不符合立案條件的退回，符合立案條件的立案。文本中有《舉報案件登記表》，設(shè)置了舉報人、被舉報人等欄目。

國土資源部《國土資源違法行為查處工作規(guī)程》規(guī)定：

（1）舉報發(fā)現(xiàn)。通過12336舉報電話、舉報案件、網(wǎng)絡(luò)舉報等發(fā)現(xiàn)的國土資源違法線索。

（2）違法線索處置。對于違法線索，應(yīng)當填寫《違法線索登記表》，認為需要對違法線索進行檢查的，應(yīng)及時安排人員進行檢查。

（3）核查結(jié)果處置。核查結(jié)束后，檢查人員應(yīng)當提交檢查報告，提出立案或不立案的建議。

（4）作出處理決定。對于違法事實不成立、違法行為已過行政處罰追訴時效的，予以撤案。

以上規(guī)定清晰地規(guī)定了舉報違法案件的處理程序和處理方式等。

《云南省行政處罰程序規(guī)范》第十一條第二款規(guī)定，對實名舉報、投訴涉嫌違法行為不立案或撤銷立案的，應(yīng)當書面告知舉報人、投訴人，說明理由并記錄送達情況。《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第十九條規(guī)定“對于不立案的投訴、舉報、申訴，經(jīng)工商行政管理機關(guān)負責人批準后，由辦案機構(gòu)將結(jié)果告知具名的投訴人、舉報人。工商行政管理機關(guān)應(yīng)當將不予立案的相關(guān)情況作書面記錄留存?！?/p>

雖然國土資源部有關(guān)規(guī)定未規(guī)定是否作出不立案決定并告知舉報人，但從云南省、國家工商總局等地方級行業(yè)的規(guī)定看，作出不予立案并告知當事人是通行做法。而且，從行政機關(guān)依法行政、合理行政，保障相對人權(quán)益看，無論按照行政程序的公開原則，還是參與原則，行政相對人享有獲得通知權(quán)，國土資源部門應(yīng)當作出不立案決定并告知舉報人。

3. 信訪

《信訪條例》第十四條規(guī)定了信訪事項的范圍，第二條規(guī)定“對依法應(yīng)當通過投訴、仲裁、行政復議等法定途徑解決的投訴請求，信訪人應(yīng)當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的程序向有關(guān)機關(guān)提出?！痹摽钜?guī)定了不屬于信訪事項的投訴請求的范圍。按照第十四條第一款，第二十二條、第三十二條的規(guī)定，對依照法定職責應(yīng)由行政機關(guān)處理決定的信訪事項，行政機關(guān)應(yīng)在法定期限內(nèi)做出處理意見，并送達信訪人。信訪人對處理意見不服的可向原辦理行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)復查，對復查意見不服的，可向作出復查意見的行政機關(guān)的上一級機關(guān)申請復核，由其作出復核意見。復核意見為處理信訪事項的終結(jié)意見。除了作出處理意見外，辦理信訪事項的行政機關(guān)還可通過化解方式，即由信訪人作出訴求已化解，不再信訪承諾、簽訂協(xié)議等方式解決。

按照《國土資源部國土資源信訪規(guī)定》第二十二條規(guī)定，國土資源部門對依照法定職責屬于國土資源部門職權(quán)范圍內(nèi)的信訪事項，如屬于下級國土資源部門職權(quán)范圍內(nèi)的信訪事項制作《國土資源信訪事項轉(zhuǎn)送書》，直接送由管轄權(quán)的下級國土資源部門。

本案中，國土資源廳按照《信訪條例》將舉報事項轉(zhuǎn)送市國土資源局，要求按《信訪條例》有關(guān)規(guī)定處理。市國土資源局又轉(zhuǎn)區(qū)國土資源分局，區(qū)國土分局作出了答復，認定被舉報人不存在非法占地和采礦行為。舉報人未申請復查和復核，區(qū)國土分局答復意見為終結(jié)性處理意見。

4. 結(jié)論

本案中，國土資源廳和國土資源分局按照信訪程序?qū)εe報人的查處申請進行了處理，由區(qū)國土資源分局做出了認定不存在違法行為的處理意見，如果按照查處違法的有關(guān)程序規(guī)定，則應(yīng)作出不予立案退回申請的決定，到底哪種方式是正確的？

顯然關(guān)鍵在于國土資源廳和國土資源分局對查處申請的處理應(yīng)作出具體行政行為，履行行政職責，還是作出信訪處理行為。如屬于前者則應(yīng)適用行政程序作出行政決定，對其處理不服的應(yīng)當提起行政復議或行政訴訟；如屬于后者則應(yīng)適用信訪程序，對其解決決定不服的，應(yīng)提出復查復核。

按照前文有關(guān)規(guī)定，國土資源部門負有登記舉報事項，調(diào)查核實違法舉報信息，根據(jù)違法事實是否存在等要素分別作出立案決定或不立案退回申請決定的行政職責。履行這些職責的方式就是按照法定程序行使行政權(quán)力作出立案或不立案退回決定的具體行政行為。國土資源部門作出退回申請不立案的決定或作出立案決定是積極的行政行為；不予回復申請是不履行行政職責所作出的消極行政行為。

《行政復議法》第二條規(guī)定“公民、法人或其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向行政機關(guān)提出復議申請”，第六條第九項規(guī)定“有下列情形之一的，公民、法人或其他組織可依照本法申請行政復議，申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責，行政機關(guān)沒有依法履行的”?！缎姓V訟法》第二條，第十二條第六項規(guī)定類似情形可提起訴訟。

本案中，國土資源廳混淆了行政行為和信訪行為的區(qū)別及其應(yīng)分別適用的行政法律程序和信訪程序，導致國土資源部門錯誤地對違法舉報適用信訪程序進行了處理，未依法作出具體行政行為，構(gòu)成了不作為。舉報人的行為是請求國土資源部門查處其認為存在的違法行為，目的是為了保護自己的財產(chǎn)權(quán)益，舉報人如對不立案退回申請不服，顯然可以使用前述《行政復議法和》、《行政訴訟法》的規(guī)定提起行政復議或行政訴訟，而且，如果國土資源部門對舉報人的請求置之不理、拒不回復，舉報人顯然可以以國土資源部門不作為提起行政復議或行政訴訟，保護自己的合法權(quán)益。

因此，不論從處理舉報問題的法定行政程序、還是對行政程序的法定救濟途徑看，對舉報人的查處申請應(yīng)適用行政程序，作出行政行為。

《信訪條例》第十四條第二款明確規(guī)定，對依法應(yīng)當通過訴訟、行政復議、仲裁等法定途徑解決的投訴請求不適用信訪程序，也就不是信訪行為。

本案中，舉報人的請求屬于投訴，而對這類投訴又有前文所述法定行政程序，行政復議程序、行政訴訟程序。因此，對其處理不應(yīng)適用信訪程序，該行為不是信訪行為。

國土資源部門按信訪程序轉(zhuǎn)送、處理舉報人的請求，是以信訪程序替代法定行政程序，已致其合法權(quán)益得不到行政途徑，行政復議途徑和行政訴訟途徑的救濟，只能通過信訪途徑救濟，實際構(gòu)成了行政不作為，法院判決也是錯誤的。

綜上，區(qū)別舉報國土資源違法的請求屬于信訪事項還是履行行政職責申請，關(guān)鍵在于對其處理是否有法定行政程序以及作出的處理結(jié)果是否可能侵害舉報人的合法權(quán)益而可以提起行政復議和行政訴訟，如是則應(yīng)適用履行行政職責的行政程序，反之則應(yīng)適用信訪程序。

簡言之，行政機關(guān)對行政相對人屬于本部門管理范圍內(nèi)的請求應(yīng)作出具體行政行為是原則，作出信訪行為是例外，只有沒有法定行政程序，行政復議，行政訴訟程序的情形，才應(yīng)作出信訪行為。

本案中，按照以上規(guī)定，國土資源廳收到查處申請后應(yīng)按照《辦法》規(guī)定交由下級國土資源部管轄。區(qū)國土資源局收到交來的查處申請后，可按照某自治區(qū)《行政執(zhí)法示范文本》和國土資源部《規(guī)程》的規(guī)定，填寫《舉報案件登記表》，及時安排人員進行檢查，檢查人員檢查后提出立案或不立案的建議，由區(qū)國土資源分局依法作出決定。對符合立案條件的，作出立案決定；不合法立案條件的將查處申請退回舉報人。國土資源部門決定不立案將查處申請退回舉報人的行為屬于具體行政行為，與舉報人的權(quán)益密切相關(guān)。因此，在決定不立案退回查處申請的決定中應(yīng)告知其享有的行政復議和行政訴訟的權(quán)利。