淺析刑法中的被害人同意

（621000 西南科技大學(xué)法學(xué)院 四川 綿陽）

摘 要：被害人同意在刑法理論界被公認(rèn)為出罪事由之一，與緊急避險和正當(dāng)防衛(wèi)并駕齊驅(qū)。本文將對被害人作出同意所具備的同意能力，被害人在認(rèn)識錯誤下作出的同意等問題作出淺略的分析，以期拋磚引玉。

關(guān)鍵詞：被害人同意；同意能力；認(rèn)識錯誤

近幾年，隨著公民法治意識的增強，被害人幾乎都希望行使個人權(quán)利，這也是使得被害人同意成為刑法學(xué)界三大出罪事由之一的原因。但被害人同意不同于被害人承諾，同時，并不是所有的被害人都有同意能力，即便是具備同意能力的被害人也有可能因為某些原因而發(fā)生錯誤認(rèn)識。

一、被害人同意的含義

被害人同意是指法益主體同意他人侵害自己能夠支配的法益。既然法益主體同意他人侵害自己的某一合法權(quán)益，那么法律也就沒有必要保護該權(quán)益，進而不必追究行為人的刑事責(zé)任。被害人同意不同于被害人承諾，被害人承諾是英美法系中阻卻違法性的事由，而被害人同意是大陸法系中的一種阻卻構(gòu)成要件該當(dāng)性的事由；二者在含義上存在差別，不能一概而論。

二、被害人同意存在的理論基礎(chǔ)

1.被害人同意存在的可能性

刑法的目的是保護法益，法益即是由與法益有關(guān)的社會關(guān)系組成的，包括與社會關(guān)系相關(guān)的人或物；因此，與法益無關(guān)的人、物不在刑法的保護范圍之內(nèi)。而公民自己才是自己利益的最佳評判者，享有處分自己部分法益的權(quán)利。在我國，普遍認(rèn)為公民對除生命、身體等外的個人法益享有處分權(quán)，對于法益主體放棄的這部分法益，刑法自然沒有理由苛責(zé)，這就為被害人同意理論的存在和發(fā)展提供了可能性的空間。

2.被害人同意存在的必要性

雖然公民對自己的權(quán)益享有處分權(quán)，但并不是對所有的法益都享有該處分權(quán)。普遍認(rèn)為公民個人的自由法益優(yōu)于名譽財產(chǎn)法益，而生命及重大的身體法益又優(yōu)于自由法益，所以個人對自己的生命和身體等重大的法益在處分時是受到限制的。例如，在我國就不允許公民放棄自己的生命，因此安樂死是不合法的。因此，在確定公民對哪些法益享有處分權(quán)時要結(jié)合我國的刑事立法目的以及刑事政策以及我國的國情，因此，很有必要完善被害人同意制度，共同推進我國三大出罪事由的發(fā)展。

三、被害人的同意能力

被害人是否有能力處分自己的法益，如何界定同意能力在不同的國家有不同的觀點。筆者認(rèn)為在刑法對同意能力沒有明確規(guī)定的情況下，本人認(rèn)為可以參照民事行為能力來界定被害人同意能力，即被害人要達(dá)到一定的年齡，同時也要結(jié)合精神狀態(tài)來作出判定。

例如，在強奸罪中，如果被害人是不滿14周歲的幼女，那么不管在發(fā)生性行為時被害人是否同意，行為人均構(gòu)成強奸罪；因此，刑法雖然沒有明確規(guī)定被害人的同意能力，但是根據(jù)這一點可以排除未滿14周歲的幼女在性領(lǐng)域的同意能力。同樣的，行為人明知對方患有精神病或者患有嚴(yán)重癡呆癥的婦女而與其發(fā)生性關(guān)系的，無論采取了什么樣的手段，也不論該婦女是否表示同意，均以強奸罪論處，因此可以看出刑法給予了此類精神上有障礙的婦女一定的特殊保護，她們在性領(lǐng)域沒有同意能力。

四、同意的認(rèn)識錯誤

被害人同意的認(rèn)識錯誤也就是刑法上的認(rèn)識錯誤，筆者認(rèn)為它是指被害人對行為人行為的內(nèi)容、性質(zhì)、后果和有關(guān)事實情況產(chǎn)生的不正確的認(rèn)識。

1.被害人同意識錯誤的三種類型

第一種是被害人基于對行為性質(zhì)的認(rèn)識錯誤而作出的同意。比如行為人在的錯誤意思的引導(dǎo)下，認(rèn)為將器官出售給他人的行為是做好事，不構(gòu)成犯罪，那么這就是對行為性質(zhì)的認(rèn)識錯誤而作出的同意。

第二種是基于性行為對象的認(rèn)識錯誤而作出的同意。例如一騙子假裝是某男子的同事，該騙子利用這一點，在男子的妻子手里拿走公文包的行為就是對行為對象的錯誤認(rèn)識。

第三種是基于伴隨情節(jié)的認(rèn)識錯誤而作出的同意。即被害人對行為人描述自己的地位、身份、財富狀況、婚姻狀況深信不疑，進而作出同意的表示。例如“張某冒充領(lǐng)導(dǎo)招聘情人案”就是典型的這種案例，由于被害人對行為人自身散發(fā)出來的信息作出了錯誤的認(rèn)識，進而才同意和對方發(fā)生性行為，如果不是基于這些錯誤的認(rèn)識，那么該被害人是一定不會和該行為人發(fā)生性行為的。

2.認(rèn)識錯誤的效力

筆者在此想重點討論一下強奸案中同意認(rèn)識錯誤的效力問題，筆者認(rèn)為年滿14周歲且精神狀態(tài)正常是衡量被害人有作出同意意思的能力基礎(chǔ)。性自主權(quán)是法律賦予女性獨有的權(quán)利，女性有權(quán)利選擇是否是進行性行為、和誰進行性行為以及其他，因此，在被害人產(chǎn)生錯誤意思的情況下作出的同意行為，筆者認(rèn)為是不應(yīng)當(dāng)否定行為人的違法性的，理應(yīng)追究其刑事責(zé)任。

參考文獻：

[1]高銘暄，馬克昌主編：《刑法學(xué)》上編，中國法制出版社1999年版。

[2]王文生：《強奸罪判解研究》，人民法院出版社 2005 年版。

[3]胡東飛、秦紅：：《違背婦女意志是強奸罪的本質(zhì)特征》，《政治與法律》2008 年第 3 期。

[4]高銘暄，馬克昌主編：《刑法學(xué)》上編，中國法制出版社1999年版。

[5]李金森：《被害人承諾的法律問題探討》，在《法制與社會》，2011年第2期。

[6]張少林：《被害人同意行為若干問題探析》，載《東方法學(xué)》，2009 年第 5 期。

作者簡介：

侯蘭（1990～ ），女，漢族，四川內(nèi)江人，西南科技大學(xué)法學(xué)院刑法學(xué)2014級研究生 。