張超

摘要：目前，無證批發(fā)煙草制品案件在煙草執(zhí)法部門查獲的案件總數中所占比重較小，但此類案件在實際卷煙交易中并不鮮見；部分執(zhí)法人員對于無證批發(fā)的構成要件及證據規(guī)格仍然存在疑惑，這在一定程度上影響了此類案件的查處。本人就無證批發(fā)的構成要件、證據規(guī)格和證明標準進行論述，希望對實踐有所裨益。

關鍵詞：煙草 專賣 證據 規(guī)格

一、無證批發(fā)煙草制品行為的構成要件

無證批發(fā)煙草制品是指無煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證的單位和個人經營煙草制品批發(fā)業(yè)務的違法行為。《煙草專賣法實施條例》第二十四條規(guī)定：無煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證的單位或者個人，一次銷售卷煙、雪茄煙50條以上的，視為無煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證從事煙草制品批發(fā)業(yè)務。無證批發(fā)煙草制品的構成要件如下：

1.主體要件。該違法行為的主體為一般主體，只要是未依法取得煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證的單位或者個人，實施了煙草制品批發(fā)行為，都可成為無證批發(fā)違法行為的主體。

2.客觀要件。該違法行為的客觀要件是有批發(fā)行為存在。根據現(xiàn)行法律，批發(fā)行為僅指一次銷售卷煙、雪茄煙在50條以上（含50條）這種行為。在具體認定時，應注意幾點：

（1）必須有批發(fā)行為發(fā)生。根據行政違法行為著手即構成的原則，只要銷售已經開始實施，即使尚未完成，可能認定為有批發(fā)行為存在。因此，無證批發(fā)煙草制品違法行為并不要求批發(fā)行為已經完成，行為已經著手實施、正在進行即構成。

（2）正確界定一次銷售。是否是一次銷售，在認定無證批發(fā)煙草制品違法行為時同樣是一個關鍵問題，一次性銷售應理解為在同一時間向同一對象銷售。如果分次銷售給同一對象，或同一時間銷售給不同對象，都不能累計。

（3）正確掌握數量界限。一方面卷煙、雪茄煙必須是50條以上（含50條）；另一方面每條是200支。

3.客體要件。該違法行為的客體是國家對煙草制品的經營管理制度。無證批發(fā)煙草制品違法行為的標的是真品煙草制品。

舉例：孫某系c縣卷煙經營戶，領有c縣煙草專賣局核發(fā)的煙草專賣零售許可證，無煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證。2017年3月20日，C縣煙草專賣局根據群眾舉報，對孫某的經營場所進行檢查，發(fā)現(xiàn)孫某的銷售清單中有3張一次銷售卷煙在50條以上的，于是對該3張銷售清單進行證據先行登記保存。經查明，孫某在1-2月期間，在卷煙經營過程中一次銷售真品國產卷煙50條以上的有3次，共銷售300條，銷售金額4萬元，獲利1500元。本案中，孫某持有C縣煙草專賣局核發(fā)的煙草專賣零售許可證，無煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證，一次性銷售卷煙50條以上，共銷售300條，構成無證批發(fā)煙草制品違法行為。

二、無證批發(fā)煙草制品案件的證據規(guī)格

專賣人員調查收集該類違法行為的證據，用以證明存在以下事實：（1）當事人未取得煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證；（2）查獲的卷煙、雪茄煙屬于真品煙草制品；（3）當事人一次性銷售卷煙、雪茄煙數量達到50條或者超過50條；（4）銷售行為正在進行或者已經完成。下面具體分析需要收集的主體和客觀方面的證據。

1.主體方面的證據。該違法行為的主體是一般主體，任何單位或者個人只要未取得煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證，即構成，具體包括以下兩個方面：

（1）當事人未取得合法有效的煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證。用以證明當事人沒有批發(fā)煙草制品的資格。專賣人員可以在檢查筆錄或者詢問筆錄中詢問其是否持有合法有效的煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證；如果有的話，應當讓當事人提供原件，無法提供原件的，提供復印件但必須由當事人簽字、注明日期或者以其他方式確認。

（2）當事人的個人情況。當事人為自然人的情況。采集下列證據之一即可：居民身份證、臨時居民身份證、戶口簿、工作證、駕駛證等；二是當事人為單位的情況。需要采集的證據有：法人營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證、法定代表人或者負責人的情況證明參照個人主體收集。同時，還要收集能夠證明直接責任人員的職務、權限等方面的證據。

2.客觀方面的證明。證明當事人存在無證批發(fā)的事實，需要采集多種證據，并形成證據鏈，相關印證。

（1）檢查筆錄。用以證明當事人實施了一次性銷售卷煙、雪茄煙50條以上行為。筆錄需要記載以下內容：檢查的起止時間、檢查地點、案發(fā)現(xiàn)場情況、違法卷煙的品牌、規(guī)格、外觀形態(tài)、銷售情況、當事人持證情況、當事人是否在現(xiàn)場，當事人或者現(xiàn)場負責人、見證人的簽字確認等。

（2）詢問筆錄。用以證明當事人實施了一次性銷售卷煙、雪茄煙50條以上的違法行為。專賣人員盡量要對買賣雙方都進行詢問，明確無證批發(fā)卷煙、雪茄煙的牌號、規(guī)格、數量、地點、時間、金額、支付情況等。

（3）涉案卷煙、雪茄煙。專賣人員要制作、送達證據先行登記保存通知書、先行登記保存證據處理通知書用以證明涉煙卷煙、雪茄煙登記保存的時間、地點、數量、規(guī)格以及程序合法等。

（4）視聽資料。用以證明查獲違法卷煙、雪茄煙時的現(xiàn)場情況以及專賣人員依法進行檢查的全程，主要表現(xiàn)形式為執(zhí)法視頻和照片。具體內容包括：專賣人員出示證件、佩戴徽章、亮明身份的情況、檢查案發(fā)現(xiàn)場的情況、依法登記保存涉案煙草專賣品的情況、涉案卷煙情況、當事人在場情況、依法送達相關法律文書的情況等。

（5）鑒定結論。由省級煙草質量監(jiān)測站出具檢驗報告，并且鑒定結論應為真品卷煙，證明屬于無證批發(fā)煙草制品違法行為的標的物。如果鑒定結論為假冒注冊商標產品、偽劣產品等，應當認定當事人構成銷售非法生產的煙草專賣品或者銷售假冒他人注冊商標的煙草制品行為。